法律人思维的缺陷

陈瑞华：法律人的思维方式（转帖自江苏省检察教育培训网）

很高兴有这样的机会应游伟教授的热情相邀来到华东政法学院进行交流。刚才参观了校园，感觉这是一个非常漂亮的校园，在国内应该是第一流的。校园里有水，有树，有草，同学们能在这样一个环境里学习，应该说有了一个非常好的氛围。

今天晚上我想给大家讲法律人的思维方式。为什么选择这样一个话题呢？我们在研究法律、学习法律的过程中，经常会遇到很多困惑的现象。我们举几个例子，我们可以看到，在整个的学习法律和研究法律的人之间，有一套惯用的概念和思维方式。对一些刚刚上大学学习法律的同学来说，在高中阶段接触的都是一些基础的各方面的知识。我在北大法学院给同学们讲课的时候，有时候会发现一个问题，对有些知识、概念，接受起来并不是特别困难；但是，你让同学们回答一下：“你这个学期学了刑法，学了诉讼法，甚至学了证据法，学了民商法，究竟你的观念发生了哪些改变？”尤其是当涉及到一些具体案例的时候，他就会往往变得很不确定。我举个例子，比如说大家在学民法总则的时候，有一个非常重要的制度叫宣告死亡。我记得当年我读大学的时候，这个制度一开始我接受不了。人死和生，这是一种生理现象，死了就是死了，活着就是活着。你在大学里学了宣告死亡制度，回去给

法律人思维？

苏力 北京大学法学院 教授

播下的是龙种，收获的却是跳蚤。

——海涅[1]

一、问题的界定

?像［个］法律人那样思考?(Thinking like a lawyer)这个美国法学教育界的说法，1990年代起进入中国，[2]随着社会转型，逐步流行起来。但说着说着就变了，到后来则?一切都变了，完全变了，一种悲催的（terrible）美已经诞生?。[3]非常吊诡的是，恰恰是主张?同国际接轨?的法律人将之本土化了，成了当代中国法学的一道耀（刺？）眼的风景线。

本文打算清理一下这道风景线。

首先是在英美法和法学教育的语境中具体理解?像个法律人那样思考?究竟说的是什么；其次，本文的重点，要以?连锅端?的方式，批判当代中国法学人基于对前一命题的误解的中国制造?法律人思维?以及初步探讨一下，有哪些潜在的智识、社会和利益的挤压和碰撞，造就了这个变化。我会特别关注这一命题在当代社会中对于法律人这个新生利益集团的特殊功能。

全文的结构如下。以美国司法实践对宪法第一修正案表达自由的界定为例，下一节，我简单介绍?像法律人那样思考?为什么

法律人思维的二元论

孙笑侠

载《中外法学》2013年 第6期

摘要: 本文是对苏力《法律人思维?》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路，否认法律人存在法教义学思维方法，无前提地主张“超越法律”和“考量后果”。本文主张法律人思维“二元论”，即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡，遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑，面对呆板的法律和鲜活的生活，不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时，不能夸大“超越法律”的功能和意义，不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的“超越法律”的功能，更不应否定法教义学上法律人特有的思维方法。 关键词: 法律人思维；二元论；法教义学；超越法律；考量后果 对法学的自我维护，这一直有必要反复促成。 卡尔·恩吉斯 [1]

正义适合以超实证的、进步的态度来为法律提出根据，而法的安定性则适合以实证主义的、保守的态度来为法律说明理由。 拉德布鲁赫 [2]

我们永远不能证明我们是醒着的，说我们是清醒的。 吴经熊 [3]

朱苏力教授在《北大法律评论》第14卷第2辑（2013）发表了《法律人思维？》（以下简称“朱文”）

怎样进行法律思维？

中国社会科学院学部委员 梁慧星

引言：什么是法律思维？

众所周知，现代社会有一个法律职业群体，称为“法律共同体”或者“法律人”，包括法官、检察官、仲裁员、律师、法学教授、企业法律顾问，等等。这些职业差异很大，律师是自由职业者，法官是国家公务员、执掌裁判权，为什么把他们归入“法律共同体”当中呢？因为他们共有一个思维方式，就是法律思维。法官裁判案件、律师代理案件和法学教授分析案件，采用的是同一个思维模式，即法律思维。法律思维，是法律人所共有的区别于其他职业人的思维模式。法律思维的特点是什么呢？我没看到，无论法官、律师、检察官、仲裁员或者法学教授，其法律思维的整个过程，都是紧扣着法律规范进行的。这是与其他职业人的思维模式所不同的。因此，我们说法律思维的本质特征就在于“规范性”，法律思维是规范性的思维。这是法律思维区别于其他职业人的思维模式的本质特征，

一、法律的规范性与法律思维

1

我在此前的讲课中，均按照教科书讲法官“找法”，即审理案件的法官在查清案情之后，要从现行法寻找可以用来作为裁判依据的法律规范。现在看来，这样讲“找法”似不准确。裁判实践中，原告向人民法院起诉时，通常在其起诉状中已经就裁判本案所应适用的法律

　　世界上的最成功人士都有一个共同点：他们都有自己独特的思维方式。明智的思维方式是可以改变人们的生活的。《How Successful People Think》是《纽约时报》畅销书，本文摘取了该书的主要内容，希望对读者有所启发。

　　1、要知道你该把精力投放在什么地方，再利用80/20法则

　　把你80%的精力用在20%最重要的事情上面。要记住，你不可能把精力放在所有的事情上面，人的精力和时间都是有限的，做事要分清轻重缓急。

　　2、明智的人愿意接触不同的想法和不同的人，他们愿意将时间花在那些能给自己带来挑战的人身上

　　3、好的想法是一回事，能不能将想法付诸实践是另一回事

　　一个好的创意想法的寿命是非常短的，要想让好的创意想法绽放出绚丽的花朵，你必须采取行动，让想法不再仅仅是想法，让想法开花结果。

　　4、你的思想不能一层不变，它也需要适时发展，不要停留在你最初的想法层面上

　　你也许有过这样的经历：你曾在凌晨两点产生过一个你认为非常棒的想法，但早晨起来后就发现这个想法显得那么愚蠢。想法需要内容对其进行塑造，也需要经得起他人的质疑和时间的考验。

　　5、明智的人会选择和明智的人合作

　　和明智的人一起思考讨论是能使自己受益匪浅，很多时候它能为你找到成功的

　第6期　　　　　2005年12月

【文章编号】1002—6274(2005)06—005—07

ZhengFaLunCong

No.6

Dec.10,2005

推理与解释:寓于其中的法律思维

陈金钊

(山东大学威海分校,威海264209)

【内容摘要】法律解释与法律推理是两种相对独立的法律方法,它们对法治建设有着不同的意义。法律解释的功能是要充分展示法律文本的各种可能意义,而法律推理则强调结论的必然得出。由于二者都强调根据法律进行解释或推理,因而拥有大体相似的思维走向,但作为不同的方法却有着许多细微的区分。正是这些既相互联系又有区别的方法(如法律发现、法律解释、法律论证、价值衡量、法律推理等)构成了法律方法论体系。当我们对这些法律方法有了深入系统的了解后,方法论向本体论的转向就水到渠成了。【关键词】法律方法　法律解释　法律推理【分类号】DF2Π75Π5

一、被颠覆的推理?

法律方法,解,。他把近代司法技术范式归结为以司法三段论为主干的推理范式,而把本体论解释学对法律解释方法产生的冲击称之为诠释学范式。他的区分不在于明晰法律推理与法律解释,而在于指明由推理到诠释构成了法律方法研究的范式转换。他认为“,如果置身于诠释范式中,‘法律思维’不过是旧范式的虚构与想象,即

龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn

浅谈我国缺陷产品召回法律制度的立法完善

作者：王娇蓉 马松

来源：《法制博览》2015年第05期

摘要：缺陷产品召回法律制度作为一种预防和减少损害发生的风险防范机制，目前在世界各国已经普遍建立，而我国发展相对落后。近年来，我国产品事故频发，缺陷产品无处不在，损害着消费者的合法权益。为保证消费者的人身和财产安全，维护市场秩序，我国应该尽快建立和完善缺陷产品召回法律制度。

关键词：缺陷产品；消费者；召回；法律制度

中图分类号：D922.294 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2015）14-0180-02 作者简介：王娇蓉（1990-），女，汉族，云南保山人，云南大学法学硕士研究生，研究方向：民商法学；马松（1990-），男，汉族，山东德州人，云南大学法律硕士研究生，研究方向：经济法。

缺陷产品召回制度最早在美国确立，之后在全球范围内得到认可和普及。近几年，我国的缺陷产品召回制度有了一定的发展和进步，在维护消费者权益和市场公平竞争机制等方面发挥了积极的作用，在立法方面也取得了一定的成果。但是，

浅谈法律逻辑学与法律思维能力的培养 【摘要】

逻辑是一门关于人类思维的科学，自古希腊哲学家亚里士多德开始建立以来，已有两千多年的历史。如今它已变为一个多层次、多学科的庞大体系，而法律逻辑只是逻辑这个大家族中的一员，属于应用类型的逻辑。法律思维能力是法律职业能力中的决定性因素。法律逻辑是训练法律思维的必要的、有效的工具。法律逻辑学是推动法律一致性的重要手段，它有助于提高法学理论研究、立法工作的水平和司法机关的办案的能力。

【关键词】逻辑，法律逻辑学，法律思维能力，法律推理 正文：

一、法律思维能力是法律职业能力结构中的决定性因素

职业能力是职业素质的重要组成部分，任何一门职业都有特定的职业能力要求，法律人应当具备的职业能力主要包括思维能力、语言能力和实践能力。

一般的思维能力，内容比较广泛，主要包括：观察、发现、判断、分析、概括、归纳、想象、决策等。具体到法律职业而言，法律思维能力则主要体现在：探知法律事实过程中的观察、发现和认知能力；证据操作过程中的收集、分析、判断和采信能力；归纳、概括案件争执焦点的能力；确定案件性质和认定案件事实的能力；正确阐释法理和适用法律的能力；严谨的法律推理和论证能力等等。法律语言能力即是对法律思维的具体化表达，法律

关于聋哑人的思维问题

文学院09汉本3班 0901010323 庞彩妃

【摘要】本文谈及了聋哑人是否有思维的问题，也涉及了聋哑人的思维与有语言的联系。从聋哑人也具有思维的原因出发，分析他们的思维来源和语言交流能力的存在。继而得出思维不是“赤裸裸”存在的结论。

【关键词】聋哑人 语言学 思维

很多语言学教材谈及语言和思维的关系时，都谈到了语言是思维的载体。那么，就出现了这样一个问题，聋哑人有思维吗？既然思维离不开语言，那么聋哑人能不能进行思维呢？这是一个特殊的问题。毫无疑问，答案是肯定的。聋哑人也是能够思维的。

聋哑人肯定是有思维的。发音和听力障碍并不妨碍他们的思维活动。对生理正常的人来说，语言的却是思维的载体。但是聋哑人所使用的语言，并不是我们所认为的传统定义上的语言，它缺少了语音环节。聋哑人需要通过手语进行交流，而手语正属于副语言，是非语言交际的一种，是属于广义上的语言。这样，前面的疑问就可以解决了。

由此想到，无论对什么样的课题进行研究，必须首先对课题的本体进行研究，只有充分把握研究对象的性质、内容，进一步研究才有所可能。但是遗憾的是，语言界的很多问题都没有一个整齐划一的规范，结果就是今天的语言多重标准，造成语言混乱。虽然语

【执业技巧】法律人必备的法律检索能力 超级实用！

【中国律师商学院】律师检索能力的培养是需要时间和过程的，养成好的检索习惯是非常重要的，下面介绍的一些法律资源和检索方法，对律师掌握检资料和提高调研能力有一定的帮助。但要说明的是，在信息社会，这些检索资源和工具的发展和变化是很快的，需要日常关注和留意变化动态，才能更好地利用这些工具。

一、法律检索能力

曾有位律师说过：“律师的成功不是来自学历和天赋，而是技能。”学历与法律知识并没有绝对的因果关系，高学历并不意味着具备拥有法律技能，空有知识而缺乏法律技能的律师，很难成为优秀的职业律师。

二、法律检索资源概述

《论语?魏灵公》中云：“工欲善其事，必先利其器”。此寓意为在做事情之前，准备工作是非常重要的，可以事半功倍。

关于法律检索工具，google、yahoo、百度等搜索引擎提供海量信息，用户需要在大量信息中搜寻所需要的，非常耗费时间和精力，同时，检索获取信息的内容权威性、时效性、相关性和准确性等都无法保证。另外，目前互联网上也出现很多免费查询法律法规的网站，虽然比搜索引擎获取的信息范围少，但也同样存在文件是否有效、是否已被修订、废止、全文内容是否权威等不确定性，不能保证所提供文本的准确性