违反竞业限制义务的举证责任

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什么是竞业禁止义务和竞业限制

常有客户问起，一起开公司做生意的股东自己私下另起炉灶、与公司暗中同业竞争，能否告他违反竞业禁止义务。此处我们讨论下股东与竞业禁止、竞业限制义务的问题。我们国家目前法律对竞业禁止并没有明确的概念界定，实践和理论中也多将竞业禁止与竞业限制视为同一概念相提并论，并且无论是竞业禁止或是竞业限制，相关法律规定均较为笼统。笔者认为，竞业禁止和竞业限制还是有所区别的。

一、什么是竞业禁止义务

竞业禁止是指法律明确规定，公司的董事、高级管理人员或是合伙企业的合伙人在任职期间，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于任职单位的商业机会，不得自营或者为他人经营与所任职单位同类的业务。简言之，竞业禁止义务是法定义务。

我国目前法律对竞业禁止主要有以下规定：

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1、《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：......(

医疗侵权诉讼的举证责任问题

北京市高级人民法院 陈特

《侵权责任法》实施造成医疗诉讼两个明显变化，一是医疗赔偿标准明显提高，二是医疗诉讼举证责任倒置的规定取消。与此同时，举证责任倒置的司法解释没有废除，对举证责任的理解成为医疗诉讼一个难点。下面就医疗侵权诉讼的举证责任问题进行详细阐述。

一、对案件基本事实的举证责任

案件基本事实包括两个方面：①医患关系与损害后果；②诊疗过程。

（一）医患关系与损害后果

医疗损害赔偿纠纷诉讼中，患者一方应当首先证明其与医疗机构之间存在医疗关系并发生医疗损害。

（二）诊疗过程

医疗机构应当提交病历及相关资料说明相应的诊疗过程。

注意：举证责任倒置取消，医院仍要举证。

举证责任倒置取消表明医院不需要主动证明自己没有过错，需要患者来证明，但是医院还有一定举证责任。医院需要提交病历及相关资料说明相应的诊疗过程，以供司法机构了解事实，进行对错判断。

（三）证据形式

交费单、挂号单等诊疗凭证及病历、出院证明等证据可以用于证明医疗关系存在。患者一方提供不出上述证据，但有其他证据能证明医疗行为存在的，人民法院可以认定存在医疗关系。 实践中注意实名制对案件的影响。因某些原因进行诊疗时未采用真实姓名，但若陈述病例或手术细节等与诊疗过程可对应，可以认定医

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竞业限制合同

企业：（签章）_______________ 员工：（签章）_______________ _________年_______月_______日

企业：___________________ 营业执照码：___________________ 员工：___________________ 身份证号码：___________________

鉴于员工知悉的企业商业秘密具有重要影响，为保护双方的合法权益，双方根据国家有关法律法规，本着平等自愿和诚信的原则，经协商一致，达成下列条款，双方共同遵守：

1．员工义务

1．1 未经企业同意，在职期间不得自营或者为他人经营与企业同类的行业； 1．2 不论因何种原因从企业离职，离职后______年内不得到与企业有竞争关系的单位就职。

1．3 不论因何种原因从企业离职，离职后______年内不自办与企业有竞争关系的企业或者从事与企业商业秘密有关的产品的生产。

2．企业义务

从双方劳动合同约定的合同履行期限到期后第二天起，企业应当按照竞业限制期限向员工支付一定数额的竞业限制补偿费。年经济补偿费的金额为员工离开企业单位

不当得利举证责任承担

[案情]：

原告张某2002年5月8日，原告在办理汇款至C单位1万元购货款时，因疏忽将该款误存入被告任某在*银行的银行卡帐户上。原告发现后，即与被告联系，要求其将3万元返还原告，但被告不予退还。原告认为，被告明知其卡上的1万元是他人误存，不属自己的合法财产却仍占有，根据我国民法通则第九十二条的规定，其行为属不当得利，依法应将取得的不当利益返还受损失的原告。请求依法判令被告归还1万元。

原告张某举证如下：1、银行卡存款单，证明原告将1万元存入被告的卡（卡号为*****************）帐上的事实。2、原告和B单位签订的订货合同（合同中有B单位的名称、开户银行、帐号等内容）。

被告任某辩称，原告是A单位的财务人员，我是B单位的供销员。我们A、B两个单位有十多年的业务关系，A单位尚欠我单位4万多元货款，原告汇款给我是支付货款的，是履行职务的行为。我已将1万元汇款交到厂财务了，以前A单位也往我的信用卡上多次汇款，都是支付货款的。 被告未举证。 [分歧]： 观点一：原告张某与C单位的订货合同中有供方单位名称、开户银行、帐号等汇款信息，原告张某诉称为履行与该单位的合同，将1万元

举证责任分配的法律适用分析

举证责任分配是民事证据规则的核心部分而举证责任倒置是举证责任分配的重要组成部分，因此举证责任倒置在民事证据规则中的重要地位是不言而喻的。

要正确认识举证责任倒置必须从分析“举证责任分配”规则入手。举证责任分配问题，从诉讼成为人们解决纠纷的重要方式时起，便成为各个时代的法学家们关注的焦点。在古罗马时期法学家就提出了举证责任分担的两条原则：原告负有举证义务，原告不尽举证责任时，应作出被告胜诉的判决;肯定者应负有举证责任，否定者不负举证责任。以后的诉讼法学者们大多是在这两条规则的基础上建立自己有关举证责 任分配的学说。这些学说主要有消极事实说、基础事实说、法律分类要件说、推定事实说等。

我们认为，要正确认识举证责任分配，必须把举证责任分配与“提供证据责任”加以区别。我国很多者认为举证责任是可以转移的，这是因为多数学者把举证责任分配与“提供证据责任”混淆了。这些学者认为，在诉讼中，原告提出诉讼请求，需要向法官提供证据加以支持这是原告的举证责任;同时，如果被告要对原告的主张进行反驳，也必须提供相应的证据加以证明，这时候举证责任转移到被告身上。我们认为，举证责任是指诉讼当事人要对自己提出的诉讼请求提供证据加以证明

普通员工在职期间是否负有竞业限制义务？

作者：周缘求 江苏云崖律师事务所合伙人/律师

要点&建议：

关于普通员工在职期间是否负有法定竞业限制义务的问题，我国法律并无明文规定，属于有争议的法律问题。对此，最高法院公报案例、江苏高院、无锡中院公布的劳动争议典型案例、，其裁判思路和裁判结果截然不同。

面对法律争议问题，作为用人单位和劳动者，如何规避和防范法律风险，本人建议如下：

对于单位，如果认为有必要，可与负有保密义务的普通员工，约定在职期间的竞业限制义务，并明确约定无需就此支付经济补偿，以及员工违反竞业限制义务的违约责任，同时，在规章制度中明确规定，员工在职期间从事与单位有竞争关系的活动，单位有权以严重违纪为由解除劳动合同。

对于员工，即使合同没有约定制度也没有规定普通员工在职期间的竞业限制义务，也不可心存侥幸，因为，如果法院采纳江苏省高院典型案例的裁判思路，员工将可能会因违反竞业限制义务而被单位解除劳动合同以及被要求赔偿损失。

一、问题

普通员工在职期间是否负有法定的竞业限制义务？

《劳动合同法》规定，单位可以与负有保密义务的劳动者约定离职后的竞业限制义务，该法第23条第2款规定，“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者

普通员工在职期间是否负有竞业限制义务？

作者：周缘求 江苏云崖律师事务所合伙人/律师

要点&建议：

关于普通员工在职期间是否负有法定竞业限制义务的问题，我国法律并无明文规定，属于有争议的法律问题。对此，最高法院公报案例、江苏高院、无锡中院公布的劳动争议典型案例、，其裁判思路和裁判结果截然不同。

面对法律争议问题，作为用人单位和劳动者，如何规避和防范法律风险，本人建议如下：

对于单位，如果认为有必要，可与负有保密义务的普通员工，约定在职期间的竞业限制义务，并明确约定无需就此支付经济补偿，以及员工违反竞业限制义务的违约责任，同时，在规章制度中明确规定，员工在职期间从事与单位有竞争关系的活动，单位有权以严重违纪为由解除劳动合同。

对于员工，即使合同没有约定制度也没有规定普通员工在职期间的竞业限制义务，也不可心存侥幸，因为，如果法院采纳江苏省高院典型案例的裁判思路，员工将可能会因违反竞业限制义务而被单位解除劳动合同以及被要求赔偿损失。

一、问题

普通员工在职期间是否负有法定的竞业限制义务？

《劳动合同法》规定，单位可以与负有保密义务的劳动者约定离职后的竞业限制义务，该法第23条第2款规定，“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者

论劳动争议中的举证责任分配

摘要

劳动争议中举证责任是劳动双方不可避免的问题，劳动者对自己提出的请求，有提出证据加以证明的责任，如果提不出证据或所提供的证据不足以证明其主张的，其主张无法获得法律的支持，劳动关系的双方处于不平等的地位. 劳动关系主体在平等下掩盖着的不平等的地位关系，如何在劳动争议处理中平衡用人单位和劳动者的地位，合理分配证明责任,使得劳动者和用人单位负担适当的举证义务,实现争议处理的公平正义。同时结合劳动领域证明责任的分配原则在劳动争议案件中的具体应用. 结合劳动争议实践,就我国劳动争议中的分配原则提出完善建议。

关键词：用人单位，劳动者 ，劳动争议，举证责任分配，举证责任倒置

目 录

摘要????????????????????????????????Ⅰ 一、劳动争议举证责任的概念及一般原则????????????????1

（一）劳动争议的概念及种类???????????????????1 （二）劳动争议举证责任的概念??????????????????1

（三）劳动争议举证责任的一般原则????????????????1 二、劳动者在劳动争议中的举证责任及法律规定?????????????2

（一）

论劳动争议中的举证责任分配

摘要

劳动争议中举证责任是劳动双方不可避免的问题，劳动者对自己提出的请求，有提出证据加以证明的责任，如果提不出证据或所提供的证据不足以证明其主张的，其主张无法获得法律的支持，劳动关系的双方处于不平等的地位. 劳动关系主体在平等下掩盖着的不平等的地位关系，如何在劳动争议处理中平衡用人单位和劳动者的地位，合理分配证明责任,使得劳动者和用人单位负担适当的举证义务,实现争议处理的公平正义。同时结合劳动领域证明责任的分配原则在劳动争议案件中的具体应用. 结合劳动争议实践,就我国劳动争议中的分配原则提出完善建议。

关键词：用人单位，劳动者 ，劳动争议，举证责任分配，举证责任倒置

目 录

摘要????????????????????????????????Ⅰ 一、劳动争议举证责任的概念及一般原则????????????????1

（一）劳动争议的概念及种类???????????????????1 （二）劳动争议举证责任的概念??????????????????1

（三）劳动争议举证责任的一般原则????????????????1 二、劳动者在劳动争议中的举证责任及法律规定?????????????2

（一）

免责条款的说明义务属保险人之义务,所以该事项的举证责任应由保险人承担。免责条款说明义务的范围及举证程度应如何准确、合理的界定,保险人对免责条款履行明确说明义务的举证问题,是司法实践中亟待解决的问题。因笔者长期代理保险合同纠纷案件,因此在该问题上有一些教训和体会。笔者认为,保险人对免责条款的明确说明义务不应当设置统一的标准,对不同类型的免责条款应适用不同的说明标准。

保险人对免责条款履行明确说明义务的举证责任

广东遵道律师事务所 黄华通律师

【摘要】

合同义务是否履行的举证责任由履行方来承担，免责条款的说明义务属保险人之义务，所以该事项的举证责任应由保险人承担。免责条款说明义务的范围及举证程度应如何准确、合理的界定，保险人对免责条款履行明确说明义务的举证问题，是司法实践中亟待解决的问题。因笔者长期代理保险合同纠纷案件，因此在该问题上有一些教训和体会。笔者认为，保险人对免责条款的明确说明义务不应当设置统一的标准，对不同类型的免责条款应适用不同的说明标准。

【正文】

保险人的说明义务既包括对保险合同内容的一般说明义务，更包括对免责条款的明确说明义务。合同义务是否履行的举证责任由履行方来承担，免责条款的说明义务属保险人之义务，所以该事项的举证责任应由保险人承担