论正当防卫的必要限度论文

论正当防卫的必要限度

正当防卫是指防卫人为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害人所采取的必要的防卫行为。通说认为，成立正当防卫必须同时具备以下五个方面的条件：（1）前提条件：有实际的不法侵害存在。（2）时间条件：不法侵害正在进行。（3）对象条件：针对不法侵害人本人实行。（4）主观条件：防卫人出于防卫的意图。（5）限度条件：防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。对前述四个条件的理解和认定，理论界和实务界的认识相对一致，争议不大。然而，对于如何准确把握正当防卫的限度条件，如何正确区分正当防卫和防卫过当，在理论界和实务界均存在较大争议。对正当防卫必要限度的准确把握，理应是正当防卫制度的重中之重。因此，研究、探讨正当防卫的必要限度具有重要理论意义和现实意义。

一、正当防卫限度立法背景及理由的考察

为了制止犯罪分子的不法侵害，保护公民的合法权利，1979年刑法第十七条第二款规定：“正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。”针对这一规定，理论上对正当防卫的必要限度提出了基本适应说、必需说、适当说等观点。但何为“超过必要限度”，何为“不应有的危害”，法律没

目 录

摘要………………………………………………………………………（1） 关键词……………………………………………………………………（1） 一、正当防卫的概念……………………………………………………（1） 二、正当防卫的要件……………………………………………………（1）

(一)起因条件，不法侵害现实存在………………………………（1） (二)时间条件，不法侵害正在进行………………………………（2） (三)主观条件，具有防卫意识……………………………………（2） (四)对象条件，针对侵害人防卫…………………………………（2） (五)限度条件，没有明显超过必要限度…………………………（2） 三、防卫过当……………………………………………………………（3）

(一)防卫过当的概念和特征………………………………………（3） (二)防卫过当的罪过形式…………………………………………（3） (三)防卫过当的刑事责任…………………………………………（3） 四、特别防卫……………………………………………………………（4） 五、假想防卫……………………………………………………………（4） 六、互殴防卫……………………………………………………………（4） 七、正当

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摘要………………………………………………………………………（1） 关键词……………………………………………………………………（1） 一、正当防卫的概念……………………………………………………（1） 二、正当防卫的要件……………………………………………………（1）

(一)起因条件，不法侵害现实存在………………………………（1） (二)时间条件，不法侵害正在进行………………………………（2） (三)主观条件，具有防卫意识……………………………………（2） (四)对象条件，针对侵害人防卫…………………………………（2） (五)限度条件，没有明显超过必要限度…………………………（2） 三、防卫过当……………………………………………………………（3）

(一)防卫过当的概念和特征………………………………………（3） (二)防卫过当的罪过形式…………………………………………（3） (三)防卫过当的刑事责任…………………………………………（3） 四、特别防卫……………………………………………………………（4） 五、假想防卫……………………………………………………………（4） 六、互殴防卫……………………………………………………………（4） 七、正当

论正当防卫

一、正当防卫概说

（一）沿革

正当防卫制度对保护国家利益和公民的合法权益，制止犯罪行为，具有十分重要的意义。正当防卫的行使与法律保障，不仅可以鼓励人民见义勇为，与犯罪分子作斗争，而且对于公民自己的权益遭到侵害时能有效的采取措施防止侵害而不触及刑律具有十分重要的作用。 但是正当防卫必须要有很明确的法律加以规定，否则就会误导人民，甚至被某些不法分子利用，作为实施违法行为、逃避处罚的借口。基于此，我国刑法学界的法学家们和司法实务工作者们在不断总结司法实践经验的基础上，结合我国的国情，制定了正当防卫制度。只是一个历时长久，不断发展完善的过程。

1、在1954年制定的《中华人民共和国刑法指导原则草案》第五条中，对正当防卫做了这样的规定：“为了防卫公共利益或者个人的人身和权利免受正在进行中的犯罪侵害，不得已而对犯罪人实行的正当防卫行为，不认为是犯罪。但是防卫行为显然超过必要限度，应当认为是犯罪，根据具体情况可以减轻或者免除处罚。”这个规定实际上对人民行使正当防卫权非常不利。首先，他把正当防卫的起因限定为“犯罪侵害”，其次，其把正当防卫的前提限定为“不得已”，这两个条件将正当防卫的条件限定的太死，导致人民对何时该行使正当防卫权，对怎样的行为才

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摘要………………………………………………………………………（1） 关键词……………………………………………………………………（1） 一、正当防卫的概念……………………………………………………（1） 二、正当防卫的要件……………………………………………………（1）

(一)起因条件，不法侵害现实存在………………………………（1） (二)时间条件，不法侵害正在进行………………………………（2） (三)主观条件，具有防卫意识……………………………………（2） (四)对象条件，针对侵害人防卫…………………………………（2） (五)限度条件，没有明显超过必要限度…………………………（2） 三、防卫过当……………………………………………………………（3）

(一)防卫过当的概念和特征………………………………………（3） (二)防卫过当的罪过形式…………………………………………（3） (三)防卫过当的刑事责任…………………………………………（3） 四、特别防卫……………………………………………………………（4） 五、假想防卫……………………………………………………………（4） 六、互殴防卫……………………………………………………………（4） 七、正当

论正当防卫制度

【摘要】正当防卫是我国刑法赋予公民的一项权利，它是指为了使国家、公

共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不超过明显必要限度的损害行为。本文通过对正当防卫的概念、条件以及防卫过当等法律问题进行评析，并阐述正当防卫和防卫过当的界限必要限度的具体内容，由此而提出关于正当防卫在司法实践中存在的不足，并结合我国刑法关于正当防卫内容的规定，对正当防卫制度的完善提出了自己的看法和观点。

【关键词】正当防卫 特殊防卫 防卫过当 不法侵害 必要限度

1

引言

正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度，《中华人民共和国刑法》对正当防卫作了非常必要的完善和修改，对于鼓励和保护广大公民同违法犯罪作斗争无疑将起到了十分重要的作用，同时也具有很高的理论价值，但是，在我国司法实践中，正当防卫的运用还存在诸多疑难争议问题，对于成立正当防卫的条件及特殊防卫权还存在许多操作技术和价值判断方面的分歧。本文将从以下几个方面进行阐述。

一、正当防卫的概念。

刑法第二十条分三款进行了规定：“为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进的不法侵害，而采取的制止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害的，属

论正当防卫制度

【摘要】正当防卫是我国刑法赋予公民的一项权利，它是指为了使国家、公

共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不超过明显必要限度的损害行为。本文通过对正当防卫的概念、条件以及防卫过当等法律问题进行评析，并阐述正当防卫和防卫过当的界限必要限度的具体内容，由此而提出关于正当防卫在司法实践中存在的不足，并结合我国刑法关于正当防卫内容的规定，对正当防卫制度的完善提出了自己的看法和观点。

【关键词】正当防卫 特殊防卫 防卫过当 不法侵害 必要限度

1

引言

正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度，《中华人民共和国刑法》对正当防卫作了非常必要的完善和修改，对于鼓励和保护广大公民同违法犯罪作斗争无疑将起到了十分重要的作用，同时也具有很高的理论价值，但是，在我国司法实践中，正当防卫的运用还存在诸多疑难争议问题，对于成立正当防卫的条件及特殊防卫权还存在许多操作技术和价值判断方面的分歧。本文将从以下几个方面进行阐述。

一、正当防卫的概念。

刑法第二十条分三款进行了规定：“为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进的不法侵害，而采取的制止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害的，属

论正当防卫

摘 要

正当防卫从形式上看与犯罪行为都是加害行为，通常都造成一定程度的损害，但二者之间却有着质的区别，前者是有利于社会的行为，而后者则是危害社会的行为。纵观古今中外，特定情况下的防卫行为，因其不具有社会危害性而成为刑法保护的行为。我国刑法也将之明文规定为合法行为。作为排除行为犯罪性的制度，正当防卫制度经历了一个无限防卫、有限防卫、有限制的无限防卫的过程。正当防卫在犯罪构成评价中有着重要地位。从正义与秩序的对立统一出发，才能进一步理解这种行为为法律所允许的道义根据，也才能更加深刻地理解法律在赋予公民正当防卫权利同时，又从意图、起因、客体、时间、限度等方面为其规定了较为严格的法律要件。这些要件及其本质决定了该项制度的正当性。正当防卫其权利根据源于民法所认可的防卫权，由此，派生出了通常所谓的制止权、合理损害权、特殊防卫权、免责权等，正当防卫是这些权利的结合。正当防卫制度的成立，也反映了在解决个体权利与社会权利冲突时，公力救济的有限性和私力救济的必要性，二者结合，使得个体权利与社会权利处于相对合理配置的平衡状态。正当防卫本身是一种权利行为，正当防卫在整个犯罪构成评价中的地位，应当在犯罪构成要件体系外得到解决。

关键词：正当防卫；犯罪；必要

内容提纲

正当防卫作为一种重要的法律制度，从及时有效地保障国家、公

共利益和公民人身、财产或其他权益、鼓励公民见义勇为以及威慑、制止与预防犯罪的价值功效看，该制度的存在本身无疑就是正当的。

一、 绪论

提出了对正当防卫进行研究的必要性和意义，因为限度的定性决定着防卫行为是一种正当防卫行为还是应当负刑事责任的犯罪行为。

二、正当防卫防卫限度的内涵和特征的概述，并对正当防卫的防卫限度问题进行了思考。

1．客观性

正当防卫行为是一种个人行为，正当防卫权利也是法律所规定的一种个人权利。 2．相对性

即不同的不法侵害，正当防卫人的防卫强度有所不同，必要限度受不法侵害的强度的制约，或者说正当防卫的限度与不法侵害的强度基本是相当的。

3．判断上的困难性

从理论上讲，正当防卫的必要限度应当是正好足以制止不法侵害，毫无过剩之处。但实质上客观的必要限度与防卫人主观上的防卫行为可能达到的程度常常是不一致的。

三、正当防卫防卫限度的相关学说和基本理论的探讨，分析了各

位学者对于限度问题的看法。

1．首先应该说明构成防卫过当应具备的要件。

2．关于

Liaoning Normal University

2013-2014学年下学期刑法总论学期论文

题 目： 论我国的正当防卫制度 学 院： 法学院 专 业： 法学 班 级： 四班

学 号： 201321013263 学生姓名： 严林 指导教师： 王祖书

2014年6月

引言部分

摘要：

正当防卫制度作为刑法赋予公民的一项重要权利，在刑法学界关于其的问题向来

很多。随着我国法律系统的完善以及社会文明程度的提高，公民正当防卫权的行使范围逐渐缩小，积极性逐渐下降。文章从正当防卫的源起与流变出发，结合我国的国情分析；主体内容为正当防卫制度的概述，重点说明其成立条件以及存在的局限，再结合具体案例就其限度、标准与防卫过当、无限防卫比较；最后立足我国的现实情况给予其发展的正确定位以求完善我国的正当防卫制度。

关键字：

正当防卫制度 正当防卫权 防卫过当

i

无限防卫

206字） （共 ]

论我国的正当防卫制度

主体部分

引言：

无意中看到陈兴良教授的一篇文章《我的第一本书》1，说的就是由他的硕士论文修订的《正当防卫论》。铅字印刷的发黄小书距今已有27年，当年他是经高，王两位教授的