反担保适用担保法吗
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担保公司运营中的反担保法律实务.doc
担保公司运营中的反担保法律实务
(抵押)主讲:上海柏年律师事务所邱进前博士
*借款法律关系与抵押法律关系
*反担保抵押合同及抵押权
*抵押人
*抵押物
*抵押登记
*抵押权实现
法律依据:物权法、担保法及其司法解释、公司法、合同法等
*借款法律关系与抵押法律关系
1、担保物权(物权法170条)“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。”
2、抵押法律关系
* 担保公司:抵押权人
*借款企业/第三方:抵押人
*担保公司与借款企业之间的《委托担保合同》为主合同;担保公司与借款企业/第三方之间的抵押合同为从合同。
反担保抵押合同及抵押权
1、反担保抵押合同的生效及抵押权的设立
2、反担保抵押人签订抵押合同的内部程序
3、反担保抵押合同的独立性
4、人保与物保的关系1、反担保抵押合同的生效及抵押权的设立
*区分两个概念:反担保抵押合同的生效;抵押权的设立
*反担保抵押合同生效
合同中常见的约定方式:
本合同自双方签字或盖章后生效。
本合同自双方签字、盖章后生效。
本合同自双方签字盖章后生效
本合同自双方签章后生效。(签章的含义不清楚)
柏年建议:尽量促使反担保抵押合同生效*抵押
权设立(物权法与担保法的规定不同)
(1)
担保法解释
篇一:担保法司法解释英文
(Adopted by the Judicial Committee of the Supreme People's Court at its No.1133 Conference on September 29, 2000)
For the purpose of ensuring the correct application of the Guarantee Law of the People's Republic of China (hereinafter referred to as "the Guarantee Law"), based on the judicial practice and experience, the following interpretations have been made concerning the application of laws while the people's courts are handling the guarantee disputes .
Part IInterpretation of General Pri
论反担保-《担保法》第四条质疑研究与分析
法律知识贡献自然法思想对西方法律制度的
论反担保
——《担保法》第四条质疑
陈小君、樊芃
《中华人民共和国担保法》(以下简称《担保法》)第4条规定:“第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”显然,此法律条文的用语十分简洁、精炼,更重要的是其不容置疑。但是,它到底要告诉我们什么呢?也就是说,从担保法的机理和司法实践的角度看,它到底表现和揭示了什么问题?又能切实地解决什么问题?本文正是基于该出发点,对我国反担保诸问题进行了一定的思考,以就教于方家。
一、反担保与担保之实质的一般性辨析
反担保的概念,无论是罗马法还是近现代大陆法系或英美法系的担保立法制度均未见记载,但在今日国际贸易的实践中偶见提及,并将反但保作为与借款担保、保释金担保、票据担保等并列运作的一个担保种类。 [1]唯《担保法》则直接明朗地界定了反担保的内涵。《担保法》颁行后,有代表性的著述认为:反担保是指债务人对为自己债权人提供担保的第三人提供的担保, [2]或指第三人为债务人向债权人提供担保时,债务人应第三人的要求为第三人提供的担保。 [3]上述两种定义都一致认为反担保是担保之一种,债务人是反担保关系中的担保人,第三人为担保权人。然而,从这样的原理
担保法全文
篇一:担保法
中华人民共和国担保法
【颁布单位】 全国人大常委会
【颁布时间】 1995.06.30
【生效时间】 1995.10.01
【时效性】 有效
【全文】
中华人民共和国担保法
(1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 1995年6月30日中华人民共和国主席令第五十号公布 自1995年10月1日起施行)
第一章 总则
第二章 保证
第一节 保证和保证人
第二节 保证合同和保证方式
第三节 保证责任
第三章 抵押
第一节 抵押和抵押物
第二节 抵押合同和抵押物登记
第三节 抵押的效力
第四节 抵押权的实现
第五节 最高额抵押
第四章 质押
第一节 动产质押
第二节 权利质押
第五章 留置
第六章 定金
第七章 附则
第一章 总则
第一条 为促进资金融通和商品流通,保障债权的实现,发展社会主义市场经济,制定本法。
第二条 在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可以依照本法规定设定担保。
本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。
第三条 担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。
第四条 第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。
第五条 担保合同是主合同的从合同
担保法教案
第一章 担保法绪论 第一节 担保法概述 一、担保法的概念
形式意义与实质意义上的担保法 普通担保法与特别担保法 二、担保法的适用范围 《担保法》:合同关系 《担保法司法解释》:因民事关系产生的债权(1、不违反法律、法规强制性规定;2、担保法规定的方式) 三、担保法的地位 担保法与民法通则 担保法与物权法
担保法与其他民商事法律 四、担保法的意义 (一)保障债权实现
(二)促进资金流通商品流通 (三)利于发展市场经济 五、担保法的原则 (一)平等原则
(1)权利能力平等 (2)地位平等 (3)平等协商 (4)平等受法律保护 (二)自愿原则
(1)设立自愿 (2)选择相对人的自由 (3)决定担保内容自由 (4)选择担保方式自由 (三)公平原则 (1)设立公平
(2)担保权行使公平 (3)责任承担公平 (四)诚实信用原则 (1)设立诚信 (2)行使诚信
第二节 担保的含义和方式 一、担保的含义和特点 (一)担保的含义 一般担保和特别担保 (二)担保的特点
1.特定性(债权人和标的) 2.效力补充性
3.从属性(成立、消灭、处分) 二、担保方式的概念和分类 (一)担保方式的概念 担保方式法定
(二)担保方式的分类
1.典型担保与
担保法练习二1
担保法练习题
一、单项选择题
11.动产质押合同的生效时间是( ) A.自质押合同签订时 占有时
C.自公证部门公证时
D.自主合同生效时
B.自质押物移交于质权人
2.质押权作为一种担保物权,其成立的要件是( ) A.当事人达成合意 B.交付质物
C.当事人订立书面合同 D.当事人的书面合同办理了公证
3.下列选项中作为法定合同担保方式的是( ) A.留置 C.保证
B.抵押 D.质押
4.下列属于法定担保物权的是( ) A.留置 C.抵押
B.质押 D.定金
5.下列关于动产质押合同表述正确的是( ) A.自出质人与质权人签订质押合同后,经登记生效 B.自出质人与质权人签订质押合同时,质押生效 C.自质押财产移交质权人时生效 D.质押合同是诺成性合同
6.下列有关抵押的表述正确的是( )
A.浮动抵押制度拓宽了中小企业融资渠道,但同时也增加了抵押成本
B.抵押物既可以是不动产,也可以是动产 C.抵押权是转移标的物占有权的物权
D.抵押权是债权人或第三人就其财产所设定的物权 7.下列可以适用我国《担保法》的是( ) A.因侵权发生之债
B.因国家机关管理行为而生之权利义务关系 C.
担保法司法解释
篇一:对担保法若干问题解释的理解适用
对担保法若干问题解释的理解适用 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释(以下简称:《担保法若干问题解释》)第八十条第二款的规定“抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下,抵押权所担保的债权未届清偿期的,抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。”实践中产生这样的问题:如果主合同期满,那么抵押权人在申请财产保全之后,可以依据民事诉讼法第九十三条之规定,在15日内提起诉讼。而如果主合同期未满或者离主合同期满还有很长时间,那么抵押权人就无法起诉。因为抵押权人同时是债权人,债权人在主合同期满前依法不能要求兑现担保责任。抵押权人在人民法院采取财产保全措施后,因为没有起诉的权利,不能在15日内提起诉讼,按照民事诉讼法第九十三条的规定,人民法院将会解除财产保全。这样的话,《担保法若干问题解释》第八十条第二款之规定就无法实现其立法目的。其实,《担保法若干问题解释》是融实体法和程序法为一体的司法解释,应该将其理解为特别规定而优先适用。笔者认为这种情形下的财产保全案件必须成为一个独立的案件。 值得探讨的是关于这类案件作为独立案件存在的合法性及技术性问题。这个问题涉及到此类案件能否作结案处理
担保法重点难点
担保法重点难点
担保法重点难点详解:总论部分
一、担保的含义
民法上的担保有狭义和广义之分,狭义上的担保,是对合法债务的履行保证,广义上的担保,则可包括不具有法律意义的事项,如他人的行为。 担保法上的担保,仅指狭义的担保(担保法第2条第1款)。
广义上的担保,实质上是附条件的法律行为,比如,A向B保证,C一定不为某种行为,否则A向B支付5000元保证金,此处,C是否为一定行为就是AB约定生效的条件;狭义的担保则不能完全这样理解,虽然担保人承担责任的前提是债务人不履行债务,但该事实只是请求权发生的原因,而不是担保合同生效的条件,比如在抵押的场合,履行期限届满前,抵押权的追击效力、保全效力等等均已产生。
二、担保的分类(狭义角度)
1、一般担保与特别担保
债的一般担保,是保证债权人一般利益的担保,是债的法律效力的自然结果。民事责任本质上是财产责任,因此责任人的所有个人财产就是其民事责任的一般担保。合同法中债的保全制度(撤销权、代位权)就是为了加强债务人一般担保的能力。
债的特别担保,是法律为保证特定债权人的债权实现而设定的担保。担保法上的担保,都属于债的特别担保。
2、典型担保与非典型担保
这是根据法律规定的适用和类型化的程度进行区分。
典型担保是由法律明文规定的担保
反担保函
银行开立反担保函的条款风险分析
2012-08-14 来源: 网络整理 作者: 编辑:zgjrzk
随着我国与世界各国间的贸易往来、劳务输出、工程承包、资金引进、经济合作等方面交往的日益增多,银行反担保函也得到了较为广泛的应用,在促进对外贸易、保证涉外商务合约正常履行等方面发挥了巨大的作用。笔者就实务出发,将反担保函条款对开立银行的可能风险进行了整理分析,供与大家商榷。
一、什么是反担保函
中国A公司参加约旦国家电力局所需某电力设备的招标,招标书中明确规定投标人需提交一份约旦当地银行出具的投标保函。为了能够参加投标,中国A公司通过国内B银行委托与B银行有代理行关系的约旦C银行代为出具保函。C银行的条件是B银行需开立相应的保函,注明委托指示且表明对C银行出具保函的行为负完全的责任。本案例中C银行以约旦国家电力局为受益人的保函是主保函,而B银行以C银行为受益人的保函就是反担保函。反担保函涉及四个当事人:A公司(即“申请人”或“主债务人”)、B银行(即“指示行”)、约旦C银行(即“担保人”或“第二担保行”)及约旦国家电力局(即“受益人”)。
什么是反担保函?权威的表述为国际商会458号出版物《见索即付保函统一
担保法司法解释评析
篇一:担保法司法解释起草人曹士兵+解读担保法司法解释的若干问题
担保法司法解释起草人曹士兵+解读担保法司法解释的若干问题
主持人:今天晚上我们十分荣幸地请到最高人民法院民二庭的曹士兵老师为我们做题为 《担保法司法解释的若干问题》的讲座,下面让我们以热烈的掌声欢迎曹老师的精彩演讲。
曹士兵:首先非常荣幸能到人民大学来同大家一起学习《担保法》及其相关司法解释。
《担保法》及其相关司法解释的内容是非常庞杂的,而我们今天只有两个小时的时间,我想, 在座各位可能有一些了解担保法及其相关知识,有些可能并不太熟悉我们国家这方面的法 律,所以我尽量讲一些比较具有代表性的问题。在此之前我想谈一下我个人做法官的体会, 也就是我自己在做司法解释时的一些体会。
我是95 年从社科院法学所博士毕业以后进入最高人民法院的,至今已工作了六年,有 一些体会。我先说一下做法官的体会和具体到担保法的一些体会,然后再讲一些担保法中比 较重要的制度以及规范。中国的法律和国外的法律一样,都体现在具体的规范当中,一个制 度是通过规范而存在的。对一种法律及其相关规范,不同的人进行研究时也并不相同,法官 是如何看待法律的呢?我个人最大的体会是,法官看法律犹如一个技术员。我们在座的学生 和学校的老师在