冲突规范的适用规则

第四章 冲突规范的运用

本章共涉及在适用冲突规范过程中可能遇到的五个一般性的问题。

一、 识别（适用冲突规范的前提）

反致

二、排除准据法适用的几种制度 公共秩序保留

法律规避

三、外国法内容的确定

第一节 识 别

动产的取得适用物之所在地法。

动产的法定继承适用被继承人死亡时住所地法。

在涉外案件中，要确定应当适用哪条冲突规范，就需要对案件涉及的法律关系进行定性与归类，这一过程叫做识别。从冲突规范的角度，也可以理解为对范围的解释。

一、识别的概念（Qualification/Classification）

概念:是指依据一定的法律概念，对待决案件的事实情况或有关问题进行定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。 识别的意义：

（1）对确定管辖权的意义；

（2）对法律适用的意义。

（例：合同与侵权的竞合）

识别是对冲突规范的“范围”的认识。

应将对“连接点”的解释作为一个独立的问题。

二、识别冲突

国际私法研究识别问题的特殊视角

（一）含义：识别冲

第四章 冲突规范的运用

本章共涉及在适用冲突规范过程中可能遇到的五个一般性的问题。

一、 识别（适用冲突规范的前提）

反致

二、排除准据法适用的几种制度 公共秩序保留

法律规避

三、外国法内容的确定

第一节 识 别

动产的取得适用物之所在地法。

动产的法定继承适用被继承人死亡时住所地法。

在涉外案件中，要确定应当适用哪条冲突规范，就需要对案件涉及的法律关系进行定性与归类，这一过程叫做识别。从冲突规范的角度，也可以理解为对范围的解释。

一、识别的概念（Qualification/Classification）

概念:是指依据一定的法律概念，对待决案件的事实情况或有关问题进行定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。 识别的意义：

（1）对确定管辖权的意义；

（2）对法律适用的意义。

（例：合同与侵权的竞合）

识别是对冲突规范的“范围”的认识。

应将对“连接点”的解释作为一个独立的问题。

二、识别冲突

国际私法研究识别问题的特殊视角

（一）含义：识别冲

一、整体解读

试卷紧扣教材和考试说明，从考生熟悉的基础知识入手，多角度、多层次地考查了学生的数学理性思维能力及对数学本质的理解能力，立足基础，先易后难，难易适中，强调应用，不偏不怪，达到了“考基础、考能力、考素质”的目标。试卷所涉及的知识内容都在考试大纲的范围内，几乎覆盖了高中所学知识的全部重要内容，体现了“重点知识重点考查”的原则。

1．回归教材，注重基础

试卷遵循了考查基础知识为主体的原则，尤其是考试说明中的大部分知识点均有涉及，其中应用题与抗战胜利70周年为背景，把爱国主义教育渗透到试题当中，使学生感受到了数学的育才价值，所有这些题目的设计都回归教材和中学教学实际，操作性强。

2．适当设置题目难度与区分度

选择题第12题和填空题第16题以及解答题的第21题，都是综合性问题，难度较大，学生不仅要有较强的分析问题和解决问题的能力，以及扎实深厚的数学基本功，而且还要掌握必须的数学思想与方法，否则在有限的时间内，很难完成。

3．布局合理，考查全面，着重数学方法和数学思想的考察

在选择题，填空题，解答题和三选一问题中，试卷均对高中数学中的重点内容进行了反复考查。包括函数，三角函数，数列、立体几何、概率统计、解析几何、导数等几大版块问题。这些问题都是以知识为载体

原告莱蒙的妻子莱蒙夫人，原为比利时人，因与莱蒙结婚而取得法国国籍。后来，她想与莱蒙离婚而与一罗马尼亚人结婚，由于法国法律规定不准离婚，而德国法律准许离婚，于是莱蒙夫人只身迁居德国，并申请加入德国国籍，而后在德国法院提起诉讼要求离婚，获得离婚判决后，在柏林与该罗马尼亚人结婚。不久，莱蒙夫人因遇车祸而死亡，原告莱蒙在法国法院提起诉讼，要求继承其财产，依国际私法的理论，法院应如何处理本案?

A.原告已与死者离婚，没有继承死者遗产的权利

B.当事人规避法国法关于离婚的规定而取得德国国籍，应不予承认，原告有权继承死者的遗产

C.当事人在德国的离婚、再婚行为均属无效，原告有权继承死者的全部遗产

D.当事人在德国的离婚行为无效，但再婚行为有效，原告有权继承死者再婚前的财产，无权继承再婚后的财产

下列关于法律规避的说法中哪些是正确的？（）

A.当事人有规避法律的故意

B.当事人是通过变更静态连结点而实现规避法律的 C.当事人规避我国强行法的行为无效 D.当事人规避外国法的行为无效

公共秩序保留中的公共秩序在我国法律中是指()

A.国家主权 B.社会公共利益 C.国家安全

D.我国法律的基本原则

人民法院处理涉外民商事案件会碰到依

暨 南 大 学

法律硕士研究生 结课论文

论文题目： 论WTO规则在中国的适用 学生姓名： 叶森 学生学号： 1231094020

所在院系： 法学院

专业名称： 法律硕士（法学） 课程名称： 国际法专题 任课教师： 李健男 开课时间： 第1至9周

WTO规则在中国的适用

摘 要： 世界贸易组织（World Trade Organization or WTO）规则是一个庞大规则体系，从基本法到程序法、实体法以及诸多的协议共同构成了这一体系并规范着

摘要：冲突规范是国际私法的重要内容，随着相关制度的发展，传统冲突规范处理方式已愈发显得僵硬，不能适应不断变化的国际社会需求。因此，灵活、开放的冲突规范处理方式已得到许多学者的关注，并在实践中得到了运用。对此，我国2011年实施的《涉外民事关系法律适用法》也有相应规定，体现了我国立法在顺应国际发展、与国际接轨方面做出的努力。

关键词：冲突规范；软化处理；最密切联系原则；意思自治原则 一、基本理论 （一）冲突规范 （二）软化处理

国际私法冲突规范的软化处理（softing process），是指在坚持冲突规范连结点基本模式的前提下，改变传统单一、固定连结点的方式，以多层次、开放的连接因素代之，给法院一个自由选择法律的空间，以求得个案公正。 二、传统方式之软化处理

（一）冲突规范的传统处理方式

连结点是冲突规范最重要的组成部分，冲突规范的处理在实质上就是连结点的处理。传统连结点的选择，一直沿用萨维尼的法律关系本座说，其强调在解决法律冲突问题时，要注意每一法律关系之不同，且为每一法律关系寻找出属于其确定的本座，每一本座都有特定的时间、空间。因此，法律关系本座说将法律冲突归纳为：“为每一种法律关系找到

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浅析法律原则与法律规则的冲突

作者：王瑞山

来源：《智富时代》2017年第02期

【摘 要】法律规则指法律条文释明的或以一定现实规范存在的约束人们获得法定权利并履行相应义务的行为准则，可具体适用的法律规范基本都具有违反后的相应法律后果。而法律原则即是贯穿于法律规则中的根本思想，体现立法的基本原理并在司法中作为一种精神存在，指导司法者进行相关法律适用的思想性规范。法律规则与法律原则同属于约束人们行为的规范，基本上是互相印证融合的，但在个别案例中也会因为具体问题具体分析而造成的法律原则与法律规则不相适应的问题，本文将简要探讨在法律适用中，法律原则与法律规则形成适用冲突的局面下，如何进行合适的适用选择才能更有利于案件的解决。 【关键词】法律原则；法律规则；适用冲突；价值选择

法律原则在法律规则中贯彻始终，并体现在大部分案件的司法过程中，但在具体适用上，法律原则一般不作为适用标准引用到案件的司法审理中。对于法律原则的适用本身就有原则规定，法律原则适用原则要求：非穷尽规则不得适用，非追求个案正义要求不能适用法律原则。一次为标准在案件适用的标准上做

侵权责任法竞合冲突问题的适用研究

吕甲木﹡

【内容提要】《侵权责任法》作为民事基本法，理应在全国人大全会上通过，但现实是在全国人大常委会上通过。由此导致其与《民法通则》、《物权法》、《产品质量法》等民事法律以及相关司法解释之间的法律竞合冲突问题。根据《立法法》规定的法律适用原则和法学方法论原理进行解释。《侵权责任法》属于对《民法通则》有关侵权民事责任条文进行补充和修改所形成的修正案，其与《民法通则》和相关司法解释之间的关系为法条竞合中吸收、修改、补充关系，就同一事项《侵权责任法》与《民法通则》和相关司法解释均有规定的，被《侵权责任法》吸收修改，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》有规定，而《民法通则》和相关司法解释无规定，属于《侵权责任法》对《民法通则》的补充，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》没有规定，但《民法通则》和相关司法解释有规定的，适用《民法通则》和相关司法解释的规定。《侵权责任法》与《产品质量法》同为全国人大常委会通过的民事侵权单行法的关系为一般法与特别法的关系。《侵权责任法》已对医疗损害责任认定和赔偿范围作了规定，《医疗事故处理条例》作为行政法规，有关侵权责任的规定不能再适用。《侵权责任法》与《物权法》之间的侵权责

非法证据

专论 政治与法律,"")年第!期

论非法证据排除规则在我国的适用

陈光中张小玲

（中国政法大学，北京!"""##）

摘要：建立非法证据排除规则不仅是保障人权、维护法治尊严的需要，而且还可以促进发现案件实体真实。我国相关立法和司法解释虽然对非法证据的排除作了一些规定，但是与刑事诉讼的现代化、民主化潮流不尽相符，也是滋生非法取证的根源之一。在借鉴其他国家或地区经验的基础上，选择适宜我国的非法证据排除模式，建立具体的排除程序，明确相应的证明责任和证明标准，是完善我国刑事诉讼法的重要内容。

关键词：非法证据；排除模式；排除程序；证明责任；证明标准

中图分类号：文献标识码：文章编号：$%&!’(!"")*+)!,-,"")."!*"!""*!!

何谓非法证据排除规则？在中外证据理论中，其涵义并不统一。为了便于研讨，在本文中，笔者将该规则界定为：执法、司法官员经由非法程序或使用非法方法取得的证据，包括言词证据与实物证据，不得在刑事诉讼中用作不利于犯罪嫌疑人、被告人的证据。非法证据排除规则是现代民主法治国家应当确立的刑事诉讼

2008年第4期(总第207期学术论坛 ACADE M I C F ORUM NO.4,2008

(Cu mulatively NO.207

论国际人权法在武装冲突情形下的适用 梁 洁

[摘 要]随着国际人权法的发展,它在武装冲突情形下已具有了可适用性,与国际人道法共同保护着冲突受难者的基本权利。然而,国际人权法毕竟主要适用于和平时期,首要目标是保护个人免遭政府专横行为的影响;区域性人权法院判决尽管在国际人权保护机制中发挥着重要作用,但其往往是以本区域的人权理念为基础,所确立的人权保护标准不具有普遍适用性。这些都是在武装冲突情形下适用国际人权法时应注意的问题。

[关键词]国际人权法;武装冲突;国际人道法;法律适用

[作者简介]梁洁,解放军西安政治学院博士研究生,陕西 西安 710068 [中图分类号]D998.2 [文献标识码]A [文章编号]1004-4434(200804-0144-05

一、国际人权法在武装冲突中的可适用性

半个世纪以前,若有人问:“武装冲突中受难者权利是否受国际人权法保护?”答案必将是否定的。那时的国际人权法刚刚起步,是对二战期间法西斯集权统治和轴心国军队暴行的反应,目标在于确保个人免受政府专横行为的影响,