冲突规范适用中的几种制度

第四章 冲突规范的运用

本章共涉及在适用冲突规范过程中可能遇到的五个一般性的问题。

一、 识别（适用冲突规范的前提）

反致

二、排除准据法适用的几种制度 公共秩序保留

法律规避

三、外国法内容的确定

第一节 识 别

动产的取得适用物之所在地法。

动产的法定继承适用被继承人死亡时住所地法。

在涉外案件中，要确定应当适用哪条冲突规范，就需要对案件涉及的法律关系进行定性与归类，这一过程叫做识别。从冲突规范的角度，也可以理解为对范围的解释。

一、识别的概念（Qualification/Classification）

概念:是指依据一定的法律概念，对待决案件的事实情况或有关问题进行定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。 识别的意义：

（1）对确定管辖权的意义；

（2）对法律适用的意义。

（例：合同与侵权的竞合）

识别是对冲突规范的“范围”的认识。

应将对“连接点”的解释作为一个独立的问题。

二、识别冲突

国际私法研究识别问题的特殊视角

（一）含义：识别冲

第四章 冲突规范的运用

本章共涉及在适用冲突规范过程中可能遇到的五个一般性的问题。

一、 识别（适用冲突规范的前提）

反致

二、排除准据法适用的几种制度 公共秩序保留

法律规避

三、外国法内容的确定

第一节 识 别

动产的取得适用物之所在地法。

动产的法定继承适用被继承人死亡时住所地法。

在涉外案件中，要确定应当适用哪条冲突规范，就需要对案件涉及的法律关系进行定性与归类，这一过程叫做识别。从冲突规范的角度，也可以理解为对范围的解释。

一、识别的概念（Qualification/Classification）

概念:是指依据一定的法律概念，对待决案件的事实情况或有关问题进行定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。 识别的意义：

（1）对确定管辖权的意义；

（2）对法律适用的意义。

（例：合同与侵权的竞合）

识别是对冲突规范的“范围”的认识。

应将对“连接点”的解释作为一个独立的问题。

二、识别冲突

国际私法研究识别问题的特殊视角

（一）含义：识别冲

一、整体解读

试卷紧扣教材和考试说明，从考生熟悉的基础知识入手，多角度、多层次地考查了学生的数学理性思维能力及对数学本质的理解能力，立足基础，先易后难，难易适中，强调应用，不偏不怪，达到了“考基础、考能力、考素质”的目标。试卷所涉及的知识内容都在考试大纲的范围内，几乎覆盖了高中所学知识的全部重要内容，体现了“重点知识重点考查”的原则。

1．回归教材，注重基础

试卷遵循了考查基础知识为主体的原则，尤其是考试说明中的大部分知识点均有涉及，其中应用题与抗战胜利70周年为背景，把爱国主义教育渗透到试题当中，使学生感受到了数学的育才价值，所有这些题目的设计都回归教材和中学教学实际，操作性强。

2．适当设置题目难度与区分度

选择题第12题和填空题第16题以及解答题的第21题，都是综合性问题，难度较大，学生不仅要有较强的分析问题和解决问题的能力，以及扎实深厚的数学基本功，而且还要掌握必须的数学思想与方法，否则在有限的时间内，很难完成。

3．布局合理，考查全面，着重数学方法和数学思想的考察

在选择题，填空题，解答题和三选一问题中，试卷均对高中数学中的重点内容进行了反复考查。包括函数，三角函数，数列、立体几何、概率统计、解析几何、导数等几大版块问题。这些问题都是以知识为载体

原告莱蒙的妻子莱蒙夫人，原为比利时人，因与莱蒙结婚而取得法国国籍。后来，她想与莱蒙离婚而与一罗马尼亚人结婚，由于法国法律规定不准离婚，而德国法律准许离婚，于是莱蒙夫人只身迁居德国，并申请加入德国国籍，而后在德国法院提起诉讼要求离婚，获得离婚判决后，在柏林与该罗马尼亚人结婚。不久，莱蒙夫人因遇车祸而死亡，原告莱蒙在法国法院提起诉讼，要求继承其财产，依国际私法的理论，法院应如何处理本案?

A.原告已与死者离婚，没有继承死者遗产的权利

B.当事人规避法国法关于离婚的规定而取得德国国籍，应不予承认，原告有权继承死者的遗产

C.当事人在德国的离婚、再婚行为均属无效，原告有权继承死者的全部遗产

D.当事人在德国的离婚行为无效，但再婚行为有效，原告有权继承死者再婚前的财产，无权继承再婚后的财产

下列关于法律规避的说法中哪些是正确的？（）

A.当事人有规避法律的故意

B.当事人是通过变更静态连结点而实现规避法律的 C.当事人规避我国强行法的行为无效 D.当事人规避外国法的行为无效

公共秩序保留中的公共秩序在我国法律中是指()

A.国家主权 B.社会公共利益 C.国家安全

D.我国法律的基本原则

人民法院处理涉外民商事案件会碰到依

摘要：冲突规范是国际私法的重要内容，随着相关制度的发展，传统冲突规范处理方式已愈发显得僵硬，不能适应不断变化的国际社会需求。因此，灵活、开放的冲突规范处理方式已得到许多学者的关注，并在实践中得到了运用。对此，我国2011年实施的《涉外民事关系法律适用法》也有相应规定，体现了我国立法在顺应国际发展、与国际接轨方面做出的努力。

关键词：冲突规范；软化处理；最密切联系原则；意思自治原则 一、基本理论 （一）冲突规范 （二）软化处理

国际私法冲突规范的软化处理（softing process），是指在坚持冲突规范连结点基本模式的前提下，改变传统单一、固定连结点的方式，以多层次、开放的连接因素代之，给法院一个自由选择法律的空间，以求得个案公正。 二、传统方式之软化处理

（一）冲突规范的传统处理方式

连结点是冲突规范最重要的组成部分，冲突规范的处理在实质上就是连结点的处理。传统连结点的选择，一直沿用萨维尼的法律关系本座说，其强调在解决法律冲突问题时，要注意每一法律关系之不同，且为每一法律关系寻找出属于其确定的本座，每一本座都有特定的时间、空间。因此，法律关系本座说将法律冲突归纳为：“为每一种法律关系找到

行政诉讼

行政诉讼中规范冲突的原因及对策研究

近年来，随着我国各种法律、法规、规章的增多，各个不同层级、法域、部门之间的法律冲突已越来越难以调和，钻法律“空子”打官司，擦“边球”现象也时有报到。而人民法院在裁判行政案件时，对于发生冲突的法律规范是直接认定和选择适用，还是只能送请有权机关裁决，我国《立法法》虽已给出答案，最高法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》(以下简称《纪要》)也作了相应的规定。但是，由于法律文字本身的模糊性和立法者的局限性，“无论立法者多么高明，规章条文也不能网罗一切行为准则，不能覆盖一切具体案件。”在这种程序性操作和实体性适用法律不统一的情况下，由于各地情况不一，再加上认识上的不一致，导致各地法院大都制定了行政诉讼案件操作规范和立案规范，这样引起的后果就不言而喻。因此，本文从行政诉讼中的规范冲突及其原因进行分析入手，从而找出相应的对策措施，以求得人民法院在具体审判行政案件时的程序性操作和实体性适用法律尽量和谐统一。

一、行政诉讼中的规范冲突

行政规范冲突是指不同的行政规范文件中行政规范相互矛盾，相互抵触，相互排斥。而行政诉讼中的规范冲突，是指人民法院在审判行政案件的过程中，发现对同一法律事实有两个或两个以上行政规范

侵权责任法竞合冲突问题的适用研究

吕甲木﹡

【内容提要】《侵权责任法》作为民事基本法，理应在全国人大全会上通过，但现实是在全国人大常委会上通过。由此导致其与《民法通则》、《物权法》、《产品质量法》等民事法律以及相关司法解释之间的法律竞合冲突问题。根据《立法法》规定的法律适用原则和法学方法论原理进行解释。《侵权责任法》属于对《民法通则》有关侵权民事责任条文进行补充和修改所形成的修正案，其与《民法通则》和相关司法解释之间的关系为法条竞合中吸收、修改、补充关系，就同一事项《侵权责任法》与《民法通则》和相关司法解释均有规定的，被《侵权责任法》吸收修改，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》有规定，而《民法通则》和相关司法解释无规定，属于《侵权责任法》对《民法通则》的补充，适用《侵权责任法》的规定；《侵权责任法》没有规定，但《民法通则》和相关司法解释有规定的，适用《民法通则》和相关司法解释的规定。《侵权责任法》与《产品质量法》同为全国人大常委会通过的民事侵权单行法的关系为一般法与特别法的关系。《侵权责任法》已对医疗损害责任认定和赔偿范围作了规定，《医疗事故处理条例》作为行政法规，有关侵权责任的规定不能再适用。《侵权责任法》与《物权法》之间的侵权责

几种学习中的恶习(应从习惯和弊端两个角度来分析):

一、边做作业边听音乐或边学习边听音乐,还美其名曰轻松学习。应专注思

考。

二、边做练习边对答案。应限时独立完成，再看答案查资料。

三、遇到问题不做深入的思考马上就问老师或同学。不耻下问，但更应三思而后问。

四、没有读题意识，没准确读出题目要求，没敏锐抓住题干提供的信息。仔细准确读题，寻找解题钥匙。 五、做选择题只要选出符合题上要求的答案就不看其他答案、更不管其他答案为什么不满足要求。要滚雪球式全面掌握。 六、白天在校时间不抓紧,晚上回家拼命熬夜。还自以为晚上效率高是好事。课堂效率是王道。 七、掌握知识不清楚,全是\大概是\答题不求规范,随意写。必须准确规范。

八、这个题我一看就知道怎么做了,不用再动笔了。必须一一动手，反复训练。

九、没计划，拖沓松散。必须严格按计划飞快执行。完成一样勾一样。

十、只看书，只看资料，不自己整理。必须反复看，用心勾，自己梳理条理，在心里反复默想。反复淬火，百炼方成钢。

遍地筛子

我的—个同事告诉我说，他碰上了一件奇事! 他打开自己手机的“每日备忘栏”，翻到2007年2月7日(农历

2008年第4期(总第207期学术论坛 ACADE M I C F ORUM NO.4,2008

(Cu mulatively NO.207

论国际人权法在武装冲突情形下的适用 梁 洁

[摘 要]随着国际人权法的发展,它在武装冲突情形下已具有了可适用性,与国际人道法共同保护着冲突受难者的基本权利。然而,国际人权法毕竟主要适用于和平时期,首要目标是保护个人免遭政府专横行为的影响;区域性人权法院判决尽管在国际人权保护机制中发挥着重要作用,但其往往是以本区域的人权理念为基础,所确立的人权保护标准不具有普遍适用性。这些都是在武装冲突情形下适用国际人权法时应注意的问题。

[关键词]国际人权法;武装冲突;国际人道法;法律适用

[作者简介]梁洁,解放军西安政治学院博士研究生,陕西 西安 710068 [中图分类号]D998.2 [文献标识码]A [文章编号]1004-4434(200804-0144-05

一、国际人权法在武装冲突中的可适用性

半个世纪以前,若有人问:“武装冲突中受难者权利是否受国际人权法保护?”答案必将是否定的。那时的国际人权法刚刚起步,是对二战期间法西斯集权统治和轴心国军队暴行的反应,目标在于确保个人免受政府专横行为的影响,

篇一：关于矛盾的作文

关于矛盾的作文

早晨第一节课下课后，因我在外面玩，耽搁了些时间，直到上课铃响了才想进教室，当我看见老师已站在讲台上，面对着黑板写字时，我深怕被老师发现。于是我不喊报告，忐忑不安地从后门溜了进去，我正想从同桌背后跨过去，没想到因空间狭小，我的脚被卡在了同桌的背后。我低下头急忙轻声对同桌说：“喂，麻烦你让一下。”可他却没有反应，我还以为他没听见，我又低下头提高了点嗓门儿，带哀求的口气对他说：“让一下。”我本以为他这次会让开，没想到他居然还是纹丝不动，我气急了。不巧的是老师正好转过头来，瞪了我一眼，我赶紧把那不肯让开的同桌使劲向前推了下，这时脚才得以跨过，坐到了位子上，心情很不愉快……

终于下课了，同桌马上把头转向我，破口大骂：“你有病呀，刚才推我干什么呀？。”我已经稍息的怒火顿时燃起，心想：真是倒打一耙。“你才有病呢，谁叫你不让我过去呀。”我怒目圆睁大声地喊道。我们就这样争执着，谁也不肯相让……

随着争吵的升级同桌的脸涨得比红苹果还红，满眼充满了怒火，双手握的紧紧的，怒火挤出的皱纹，看似凶神恶煞，活象一头发怒的小狮子，似乎恨不得一口把我给吞了。当时我简直被吓呆了。似乎是我错了，他一点也没错似的……终于我们都累了，安静了些。战火还没熄