法律人思维方式

陈瑞华：法律人的思维方式（转帖自江苏省检察教育培训网）

很高兴有这样的机会应游伟教授的热情相邀来到华东政法学院进行交流。刚才参观了校园，感觉这是一个非常漂亮的校园，在国内应该是第一流的。校园里有水，有树，有草，同学们能在这样一个环境里学习，应该说有了一个非常好的氛围。

今天晚上我想给大家讲法律人的思维方式。为什么选择这样一个话题呢？我们在研究法律、学习法律的过程中，经常会遇到很多困惑的现象。我们举几个例子，我们可以看到，在整个的学习法律和研究法律的人之间，有一套惯用的概念和思维方式。对一些刚刚上大学学习法律的同学来说，在高中阶段接触的都是一些基础的各方面的知识。我在北大法学院给同学们讲课的时候，有时候会发现一个问题，对有些知识、概念，接受起来并不是特别困难；但是，你让同学们回答一下：“你这个学期学了刑法，学了诉讼法，甚至学了证据法，学了民商法，究竟你的观念发生了哪些改变？”尤其是当涉及到一些具体案例的时候，他就会往往变得很不确定。我举个例子，比如说大家在学民法总则的时候，有一个非常重要的制度叫宣告死亡。我记得当年我读大学的时候，这个制度一开始我接受不了。人死和生，这是一种生理现象，死了就是死了，活着就是活着。你在大学里学了宣告死亡制度，回去给

　　世界上的最成功人士都有一个共同点：他们都有自己独特的思维方式。明智的思维方式是可以改变人们的生活的。《How Successful People Think》是《纽约时报》畅销书，本文摘取了该书的主要内容，希望对读者有所启发。

　　1、要知道你该把精力投放在什么地方，再利用80/20法则

　　把你80%的精力用在20%最重要的事情上面。要记住，你不可能把精力放在所有的事情上面，人的精力和时间都是有限的，做事要分清轻重缓急。

　　2、明智的人愿意接触不同的想法和不同的人，他们愿意将时间花在那些能给自己带来挑战的人身上

　　3、好的想法是一回事，能不能将想法付诸实践是另一回事

　　一个好的创意想法的寿命是非常短的，要想让好的创意想法绽放出绚丽的花朵，你必须采取行动，让想法不再仅仅是想法，让想法开花结果。

　　4、你的思想不能一层不变，它也需要适时发展，不要停留在你最初的想法层面上

　　你也许有过这样的经历：你曾在凌晨两点产生过一个你认为非常棒的想法，但早晨起来后就发现这个想法显得那么愚蠢。想法需要内容对其进行塑造，也需要经得起他人的质疑和时间的考验。

　　5、明智的人会选择和明智的人合作

　　和明智的人一起思考讨论是能使自己受益匪浅，很多时候它能为你找到成功的

法律人思维？

苏力 北京大学法学院 教授

播下的是龙种，收获的却是跳蚤。

——海涅[1]

一、问题的界定

?像［个］法律人那样思考?(Thinking like a lawyer)这个美国法学教育界的说法，1990年代起进入中国，[2]随着社会转型，逐步流行起来。但说着说着就变了，到后来则?一切都变了，完全变了，一种悲催的（terrible）美已经诞生?。[3]非常吊诡的是，恰恰是主张?同国际接轨?的法律人将之本土化了，成了当代中国法学的一道耀（刺？）眼的风景线。

本文打算清理一下这道风景线。

首先是在英美法和法学教育的语境中具体理解?像个法律人那样思考?究竟说的是什么；其次，本文的重点，要以?连锅端?的方式，批判当代中国法学人基于对前一命题的误解的中国制造?法律人思维?以及初步探讨一下，有哪些潜在的智识、社会和利益的挤压和碰撞，造就了这个变化。我会特别关注这一命题在当代社会中对于法律人这个新生利益集团的特殊功能。

全文的结构如下。以美国司法实践对宪法第一修正案表达自由的界定为例，下一节，我简单介绍?像法律人那样思考?为什么

法律人思维的二元论

孙笑侠

载《中外法学》2013年 第6期

摘要: 本文是对苏力《法律人思维?》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路，否认法律人存在法教义学思维方法，无前提地主张“超越法律”和“考量后果”。本文主张法律人思维“二元论”，即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡，遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑，面对呆板的法律和鲜活的生活，不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时，不能夸大“超越法律”的功能和意义，不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的“超越法律”的功能，更不应否定法教义学上法律人特有的思维方法。 关键词: 法律人思维；二元论；法教义学；超越法律；考量后果 对法学的自我维护，这一直有必要反复促成。 卡尔·恩吉斯 [1]

正义适合以超实证的、进步的态度来为法律提出根据，而法的安定性则适合以实证主义的、保守的态度来为法律说明理由。 拉德布鲁赫 [2]

我们永远不能证明我们是醒着的，说我们是清醒的。 吴经熊 [3]

朱苏力教授在《北大法律评论》第14卷第2辑（2013）发表了《法律人思维？》（以下简称“朱文”）

易经的思维方式

1．易经的起源

周人的祖先崇拜受到商人国家观念冲击后，升华为宗法制度。周人的八卦受到商人的文字冲击后，升华成了《易经》。八卦，就是由“－”和“――”两个被成为“爻”的一实一虚两个符号相互排列组合而成的、用于占筮的八个卦象。商人盛行以烧裂龟甲来占断吉凶，此方法被称为“占卜”。周人多用蓍草占断吉凶，此方法被称之为“占筮”。“占卜”占断吉凶的根据是龟甲烧裂的纹路。“占筮”的根据则是与蓍草（竹签）数目相对应的八卦。

八卦的八个卦象分别代表了“上上、上中、上下、中上、中下、下上、下中、下下”等八个不同的占筮结果。在石器时代，占筮师可以根据占筮者所占到的一个卦象，配以简单的发音和手势来向占筮者作出“上上”或者“下下”的吉凶判断。在没有文字的环境下，卦像是不能太多的。太多了，算卦仙儿是无法向别人解释卦象之间细微差别的。当然，在原始落后的石器时代，八个卦象也足以满足人们预卜未来的需要了。

随着商人和文字的到来，社会发生了急剧的变化，八卦也渐渐不能满足人们的需要了。这时，周文王姬昌将八个卦象两两重叠组合，推演而出六十四卦，并给六十四卦及每一卦中的六爻分别做了文字注释。卦的注释被称为“卦辞”，爻的注释被称为“爻辞”。六十四卦卦象再加上“卦辞”“爻

[转] 天才的思维方式 2012-11-12 10:57





天才的思维方法 来自美国《未来学家》：

像天才那样思考





1.天才们以多种角度考虑问题。

　　从全新的角度观察问题 达芬奇说过‘只有从问题中才能获取新的知识。’所以在面对每一个问题时，我们应把它们看作是获取新知识的途径。只有怀着这样积极的态度，才能学到更多的东西。天才往往产生于采取了某个其他人没有采取过的新角度。达·芬奇认为，为了获得有关某个问题的构成的知识，首先要学会如何从众多不同的角度重新构建这个问题。他觉得，他看待某个问题的第一种角度太偏向于自己看待事物的通常方式。于是，他就会不停地从一个角度转向另一个角度，重新构建这个问题。他对问题的理解随着视角的每一次转换而逐渐加深，最终他便抓住了问题的实质。事实上，爱因斯坦的相对论就是对不同视角之间的关系的一种解释。弗洛伊德的精神分析法旨在找到与传统方法不符的细节，以便发现一个全新的视角。

2.天才使自己的思想形象化。

　　想象力 缺乏想象力的人是没有激情的。当爱因斯坦需要科学上的难题时，他总是会试图用各种稀奇古怪的方法来解出问题。他始终认为，不管是数学还是文学，它们都不应该只负责某一方面，而是相互联系的。文艺复兴时期，人类的创造性得到

集合的划分（一）

1数学的整数集合用什么字母表示？ A、N B、M C、Z D、W

我的答案：C

2时间长河中的所有日记组成的集合与数学整数集合中的数字是什么对应关系？ A、交叉对应 B、一一对应 C、二一对应 D、一二对应 我的答案：B

3分析数学中的微积分是谁创立的？ A、柏拉图 B、康托 C、笛卡尔

D、牛顿-莱布尼茨 我的答案：D

4黎曼几何属于费欧几里德几何，并且认为过直线外一点有多少条直线与已知直线平行？

A、没有直线 B、一条 C、至少2条 D、无数条

我的答案：A

5最先将微积分发表出来的人是 A、牛顿 B、费马 C、笛卡尔 D、莱布尼茨 我的答案：A

6最先得出微积分结论的人是

A、牛顿 B、费马 C、笛卡尔 D、莱布尼茨 我的答案：D

7第一个被提出的非欧几何学是

A、欧氏几何 B、罗氏几何 C、黎曼几何 D、解析几何 我的答案：B

8代数中五次方程及五次以上方程的解是可以用求根公式求得的。 我的答案：×

9数学思维方式的五个重要环节:观察－抽象－探索－猜测－论证。 我的答案：√

10在今天，牛顿和莱布尼茨被誉为发明微积分的两个独立作者。 我的答案：V

集合的划分（二）已完成 1星期日用数学集合的方法表示是什么？ A、{6

Zm的可逆元（一）已完成 1

在Zm中，等价类a与m满足什么条件时可逆？ A、互合 B、相反数 C、互素 D、不互素 我的答案：C 2

Z8中的零因子都有哪些？ A、1、3、5、7 B、2、4、6、0 C、1、2、3、4 D、5、6、7、8 我的答案：B 3

模m剩余环中可逆元的判定法则是什么？ A、m是否为素数 B、a是否为素数 C、a与m是否互合 D、a与m是否互素 我的答案：D 4

Z5的零因子是 A、0.0 B、1.0× C、2.0 D、3.0

我的答案：A 5

不属于Z8的可逆元的是 A、1.0 B、2.0 C、3.0 D、5.0

我的答案：B 6

Z6的可逆元是 A、0.0 B、1.0 C、2.0× D、3.0

我的答案：B 7

在Zm中等价类a与m不互素时等价环a是零因子。 我的答案：√ 8

p是素数，则Zp一定是域。 我的答案：√ 9

Zm的每个元素是可逆元或者是零因子。 我的答案：√

Zm的可逆元（二）已完成 1

Z10的可逆元是 A、2.0 B、5.0 C、7.0 D、10.0

我的答案：C 2

Z9的可逆元是 A、3.0 B、6.0 C、7.0 D、9.0

我的答案：C 3

在Z91中等价类元素83的可逆元是哪个等价类

一、整体性思维和分散性思维

中国半封闭的大陆型地理环境、自给自足的小农经济使中国传统思维方式中有一个观念根深蒂固,就是儒家所倡导的“天人合一” 的整体宇宙观。“天人合一”意为天人相通,强调人与自然的和谐。这种整体性思维把一切事物放在关系网中从整体上对其进行综合考虑, 而不把整体分解为部分逐一加以分析研究，强调事物的多样性的和谐和对立面的统一。因此，中国人提倡“知己知彼,百战不殆”，避免以“以点概面”、“以偏概全”等方式片面地看待问题，以防造成“只见树木,不见森林”的后果。而西方人将生存环境视为外在,主体(人) 和客体(自然)主客二分,承认人与自然的对立,从而对其加以探索和征服,因此西方人注重对事物进行详细深入的剖析和严密的推理论证，透过现象研究事物的本质,形成发达的抽象思维，严格的逻辑推理方法，以及分工细致的各门学科。因此其思维具有分散性。这种思维差异也表现中西方谈判习惯的差异上。在谈判中，中国商人喜欢在大的意向上取得一致，然后再谈细节问题。而西方商人认为细节问题才是根本，细节问题清楚了，问题也就迎刃而解。最后的协议就是一连串细节问题的解决协议的总合。他们常将价格、交货、担保和服务合同等问题分次解决，每个问题都有让步和承诺。然而东方文化

Zm的可逆元（一）已完成 1

在Zm中，等价类a与m满足什么条件时可逆？ A、互合 B、相反数 C、互素 D、不互素 我的答案：C 2

Z8中的零因子都有哪些？ A、1、3、5、7 B、2、4、6、0 C、1、2、3、4 D、5、6、7、8 我的答案：B 3

模m剩余环中可逆元的判定法则是什么？ A、m是否为素数 B、a是否为素数 C、a与m是否互合 D、a与m是否互素 我的答案：D 4

Z5的零因子是 A、0.0 B、1.0× C、2.0 D、3.0

我的答案：A 5

不属于Z8的可逆元的是 A、1.0 B、2.0 C、3.0 D、5.0

我的答案：B 6

Z6的可逆元是 A、0.0 B、1.0 C、2.0× D、3.0

我的答案：B 7

在Zm中等价类a与m不互素时等价环a是零因子。 我的答案：√ 8

p是素数，则Zp一定是域。 我的答案：√ 9

Zm的每个元素是可逆元或者是零因子。 我的答案：√

Zm的可逆元（二）已完成 1

Z10的可逆元是 A、2.0 B、5.0 C、7.0 D、10.0

我的答案：C 2

Z9的可逆元是 A、3.0 B、6.0 C、7.0 D、9.0

我的答案：C 3

在Z91中等价类元素83的可逆元是哪个等价类