德国行政法读书笔记

11级法学法硕刘浩

一、本书的总体特点和积极意义

奥托迈耶，德国著名行政法学家，他于1895年出版了《德国行政法》。处于德国从封建专制国家向具有专制和民主因素的君主立宪制国家时期的奥托迈耶，被公认为是“德国行政法之父。”奥托迈耶认为，警察国家行政管理和法治国家行政管理的基本区别在于，警察国家行政管理的裁量权不受法律约束，而法治国家行政管理的基本原则是依照议会通过的法律或者授权来执行行政职务。而且在法治国家行政权不仅受立法权所产生的法律的约束，还要由司法权来监督其行政的合法性。因此，“行政法只有在现代分权国条件下才可能存在。”故此，奥托.迈耶法学理论研究的最终“目标在于克服集权国家或警察国家的弊端和建立法治国家。” 奥托.迈耶的《德国行政法》被认为行政法学的经典之作，奥托迈耶在借鉴了当时法国行政法之后又从德国法院和行政机关的判例和实务等纷繁复杂的现象中总结出法的一般范畴，并将这种方法应用于行政法学，从而确立了德国行政法的基本原则和基本概念等一般原理。奥托.迈耶所创立的“法律支配”或称“依法律行政”和“法律优先原则”、“法律保留原则”以及“具体行政行为”、“特别权力关系”、“公法上的权利”等概念成为现代行政法的核心概念。对于这些学说概念的

第三章主体论

行政主体与行政组织法

已考考点及法条 考查次数 考点 1 1 1 1 1 1 1

第一节行政主体

法条 国家行政机构的设置 《国务院机构设置和编制管理条例》 行政机关派出机构的《地方组织法》《国务设置 院组织法》 公务员考核、交流职公务员法 位聘任、控告申诉 公务员处分 公务员任职、辞职 公务员回避 公务员法 公务员法 公务员法 ? 一、概念：享有行政职权、能以自己的名义行使国家行政职权，作出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能由其本身对外承担法律义务的组织。 ? 理解要点：

1、行政主体是一个理论概念，仅存在理论法学中；

2、行政主体与行政机关的关系：绝大部分行政机关是行政主体，并非所有的行政机关都是行政主体，行政机关并非在所有场合都是行政主体； 3、公务员的公务行为视为行政主体行为；（时间要素 岗位要素 职责要素 命令要素）

4、行政主体仅指行政机关（法律授权组织），行政法主体指行政法律关系的主体。

相关名词及问题

? 行政主体分类包括行政机关和非政府组织，但是他们管理具体事务需要在法律法规的职权范围

? 公务性行政主体 ：以事务作为标准区分行政主体。（从事公务活动；具有某种独立性；有独立财产；出于公务技术处理

第一章绪论 一、行政法

1、行政是指国家行政机关和其他公共行政组织对国家与公共事务的决策、组织、管理和调控。 2、行政权

（1）行政权是由国家宪法、法律赋予或认可的、国家行政机关和其他公共行政组织执行法律规范、对国家和公共事务实施行政管理活动的权力，是国家政权和社会治理权的组成部分。

（2）行政权的内容：行政立法权（如行政制规权等），行政执法权（如行政许可权、行政命令权、行政处罚权行政强制权等），行政司法权（如行政仲裁权、行政复议权等）。 （3）行政权的特点

①相对于其他国家机关，行政权具有执行性、裁量性、广泛性、主动性。 ②相对于一般的社会组织、公民，行政权具有强制性、单方性、优益性。 3、行政法

（1）行政法是国家重要部门法之一，是调整行政关系和在此基础上产生的监督行政关系的法律规范和原则的总和。（罗豪才）

（2）行政法是调整政府和个体之间的关系、控制行政权的公法体系。它以悲观的人性假定为理论预设，以权力与权利的关系为主线，以宪法为根据，以规范与控制行政权为手段，以实现公共利益和个体权利为目标。（朱淑娣） （3）行政法的特点

①形式上的特点：行政法没有统一、完整的法典；行政法规范数量特别多，居各部门法之首。

②内容上的特点：行政法的内容广

第十三章 具体行政行为

本章重点

具体行政行为的成立要件 具体行政行为的分类 具体行政行为的效力

一、具体行政行为的成立要件

法律要件：法律效果的存在：能直接或间接地导致行政法律关系的变动（包括产生、变更或消灭）。引起行政法律关系变动的事实只能是行为（是指人的有意识的活动），而且只能是表意行为（表意行为的核心在于行为主体是否具有意思表示）。 行政法上意思表示的理解：（1）主观方面：具有为行政相对人设定、变更或消灭权利义务的意图，并且期望得到法律的保护；（2）客观方面：具有为行政相对人设定、变更或消灭权利义务的实际内容。

确认或证明某种权利义务关系，使其从不稳定或不明确状态趋于稳定或明确，也应视为一种法律效果。

二、具体行政行为的分类

羁束行政行为与自由裁量行政行为的划分意义：第一，决定了在行政诉讼中司法审查的程度和深度。抽象行为与具体行政行为的划分决定了人民法院监督行政行为的范围，羁束行政行为与自由裁量行政行为的划分决定了在此范围内法院监督行政行为的程度和深度。法院审理行政案件是对具体行政行为的合法性进行审查，而对行政行

行政合同与行政行为的关系

读于安《德国行政法》有感

2011级宪法学与行政法学

2011010061 赵琴

读了于安编著的的这本《德国行政法》，薄薄的的不到200页的篇幅，但是却是德国行政法思想的厚实之作。带着德国人的一贯严谨的学术传统和思辨的民族特质。在机构上设置八章，主要内容为：国家行政和行政法的基本概念、行政法基本原则、行政组织、行政法令和规章、行政行为、行政合同、行政程序和行政执行、法律救济。德国是大陆法系的代表国家，《德国行政法》的作者奥托·梅叶，成为德国行政法学的奠基式作品。我国行政法概念受德国行政法影响，读《德国行政法》可以对我们的法学理论的学习和实践有很多的借鉴意义。

读完《德国行政法》，我获益良多，同时感到新的的疑问。近代公法和公共行政体制对我们而言基本上是舶来品，我们对西方制度资源的理解在一定程度上依赖于译介，作为法律制度与德国、法国更为靠近的大陆法系国家，我国学者翻译和阅读却严重地依赖于英语文献，对欧陆国家同类著述的译介尚少，于安编著的这本就是里面少数。我们行政法理论直接的学习对象主要是前苏联、日本和台湾，而他

行政法彩色笔记

行政法彩色笔记

第一部分 行政法总论

（补）专题一：行政法概述

宪法是从宏观上控制国家权力的，行政法是控制国家权力中的行政权的运行的。（用立法法去控制立法权，用司法法去控制司法权，我国还没有专门的司法法）

行政法意义上的行政是指公共行政，行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政，主要是研究作为国家机关的行政机关运用行政权的过程。 行政法学体系：

行政法的体系，是围绕行政权展开的。行政法包括三个部分，第一部分是行政组织法，谁有资格去行使行政权；第二部分行政行为法，是行政主体行使行政权的外在表现；第三部分是行政监督法，是对行使行政权的监督。行政监督的另外一个方面，就是给相对人提供法律上的救济。所以，行政监督法从另一个角度也可叫行政救济法。所有的行政法教材都是三大部分，加上总论部分，就是四个部分。

主要内容：行政；行政法的法律渊源；行政法的基本原则。 核心考点：行政法的基本原则。 行政的概念（表－补A）

★★国家行政的特征（表－补1）

★★行政法的法律渊源（表－补2）

行政法彩色笔记

关于行政法的渊源，还有以下两点大家需要特别注意：

一是根据行政诉讼法关于涉外行政诉讼法律适用的规定，国际条约优先于国内法律的适用（保留条款除外），但根据我国加入WTO时

第一章 行政法概述 第一节 行政法基本知识 一、行政

1、概念：行使国家权力；

机关、企业、团体等内部管理工作；

我国研究的是公共行政：国家行政机关行使职权、管理国家和社会事务。

2、特征： （1）、目的公共性； （2）、主体恒定性； （3）、行为的三性：

a、执行性——公共行政的基本特征是执行，执行立法规定职责、

b、规范性——公权力来源于私权利，目的和价值在于保护私权利，

公权力的行使对国家和社会发生作用， 往往影响公民和组织的权利义务，

公共行政必须接受法律的规范，严格依法行政， 保证公共行政主体不得滥用公权力，

保证国家行政在整体上的统一性和连续性、

c、能动性——是行政与司法之间最大的区别，

司法是被动的→“不告不理”

行政则是要积极主动完成法律赋予的职责

因法律具有滞后性，不可能穷尽一切可能发生的事情

所以赋予行政机关在法律原则内以必要的执法灵活性→合理自由裁量权 3、种类： （1）、管理方式→负担行政和授意行政 （2）、公民自由保护权→秩序行政和给付行政 （3）、机关行

8行政监督的概念

“监者，临下也、领也、察也、视也。督者，监察也。” 在我国，监督一词首见于《后汉书·荀彧传》：“古之遣将，上设监督之重，下建副二之任，所以尊严国命而鲜过者也。”在英文中，监督一词supervision是super（在上）与vision（观察）组成的。由此可见，不论在中文里还是英文中，监督一词的意思都是上级对下级的督察、督导。但理论界对行政监督的理解存在着较大的分歧，归纳起来有三种：

一、行政监督是指行政对行政的监督

第一种观点认为，行政监督是指行政对行政的监督，即指行政管理体系中上级行政机关对下级行政机关、行政机关内部的专门监督机关对其他行政机关的监督。

张国庆认为所谓行政监督，是指行政组织内部的某些人对另一些人的了解、协助、指导或控制。在多数情况下，行政监督表现为行政上级或行政主管对下级工作状况的监督。行政监督由一般监督、职能监督、主管监督和特种监督四种基本的监督部类。①

竺乾威认为行政学所指的行政监督通常是指狭义的行政监督，指上级行政机关对下级行政机关的行政活动所进行的监督和检查，即行政系统内部的监督。②

吴春华认为行政监督是指国家行政机关作为监督主体依法对国家行政机关及其公务员的行政行为实施检查、督促和纠偏，即行政机关内

1、以下关于行政法特点的叙述中正确的是：（B） A行政法可以制定一部完整、统一的法典

B行政法规范赖以存在的法律文件的数量多、内容繁杂 C行政法中的程序法与实体法分别独立成为不同的法律部门 D行政法如一般法律规范一样具有较强的稳定性 2、我国具有里程碑意义的行政法学教材是：（A） A王珉灿、张尚骛主编的《行政法概要》 B罗豪才主编的《行政法学》 C应松年主编的《行政法教程》

D张焕光、胡建淼主编的《行政法学原理》 3、下列不属于行政基本原则特征的是：（B） A普遍性 B强制性 C基础性 D特殊性 4、行政合理性原则根源于：（C）

A经济权力 B司法权 C行政自由裁量权 D立法权 5、下列选项中属于行政法的基本原则的是：（C）

A四项基本原则 B民主集中制原则 C行政应急性原则 D为人民服务原则 6、下列规范性文件中不属于行政法一般渊源的是：（D） A宪法 B法律 C行政法规和规章 D党的政策 7、以下选项中，不属于行政机关特征的是：（B）

A具有行政主体资格 B具有充分的合议 C相应的优益性 D稳定组织与人员编制 8、行政法的调整对象是指：（C）

A监督行政关系 B普通行政关系 C行政法律关系 D行政关系

9、根据《国务院组织法》的规

行政法

行政法学十八专题八十八图表/林鸿潮

行政

1. 行政

? ? ? ?

公共性 国家权力性 积极性 具体执行性

2. 行政：谁来行政

? 行政机关、行政机构

行政机关：独立完整的

行政机构：行政机关的部分，以行政机关的名义对外做出行政活动。 都是国家机器的组成

? 被授权组织

? 受委托者：法律后果由委托者承担

3. 行政：如何行政

? ? ? ?

行政立法行为：行政机关制定 行政执法行为： 行政司法行为： 行政私法行为：

4. 讨论：行政的边界到底在哪里

? ? ? ?

行政立法行为：授权立法行为 行政执法行为：刑事侦查行为 行政司法行为：终局裁决行为 行政私法行为：行政服务外包

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行政法

1. 法律渊源

? ? ? ? ? ? ?

宪法 法律 行政法规 地方性法规 行政规章 司法解释？

国际条约及协定？

2. 知识体系

? 行政法总论（概述、基本原则） ? 行政组织法（行政主体、公务员）

? 行政行为与程序法【行为程序法】 在行政法上，程序法主要指行为程序法。

（行政许可、行政处罚、行政强制、行政裁决、行政合同等；行政程序、政府信息公开） ? 行政监督与救济法（行政诉讼、行政复议、国家赔偿） ? 行政