限制外国法适用的学说

第四章 限制适用外国法的制度

［目的要求］:掌握识别、反致、法律规避、外国法的查明、公共秩序保留等各项法律制度的基本内容，以便正确地适用冲突规范，合理地解决涉外民商事纠纷，维护国家的社会利益和当事人的合法权益。

第一节 识 别

一、识别的概念

识别(characterisation)，又叫定性(qulification)或归类(classification)，是指在适用冲突规范时，依照一定的法律观点或法律概念对有关的事实构成或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴；并对有关冲突规范的范围或对象进行解释，从而确定应援用哪一种冲突规范的法律认识过程。识别是人类思维活动的一个普遍现象，旨在指导法官在审理涉外民商事案件时，准确地选择所适用的冲突规范，合理地解决涉外民商事案件。

从上述定义可以得知，识别作为一个法律认识过程，包含两个相互制约的方面：一方面是对涉外民商案件中的有关事实或争议依据一定的法律观点或法律概念加以定性和归类，将其纳入特定的法律范畴。因为只有明确这一问题，才能正确选用冲突规范进行法律选择；另一方面是依据一定的法律观念对冲突规范本身的识别，即对冲突规范中的范围或对象包含的法律概念进行解释。 二、识别的

《外国法制史》讲义（2011年版） 杜筠翊编 版权所有

第八章 英国法

第一节 英国法的形成与发展

一、诺曼征服之前（5世纪－1066年） 1、土著人：凯尔特人 2、罗马人

3、日尔曼人：盎格鲁－撒克逊人；建立多个独立王国。 1017年，丹麦人征服。

法律以习惯法为主，具有日尔曼法的一般特征，缺乏统一的司法机构。

二、英国封建法律体系的形成（1066年－17世纪中叶） 1066年，诺曼公爵征服不列颠岛，称“威廉一世”。 1、普通法的形成过程

普通法（common law）：12世纪前后发展起来，通行于英国普遍适用的法律。 （1）中央集权的建立

威廉确定了酬劳分封制度：与欧洲大陆不同，将封建附庸关系直接化了。即“我的附庸的附庸，也是我的附庸”。

进行土地清查——“末日审判书”，完成土地和财产的再分配。 （2）统一司法机构

① 之前的法院体系呈现多样化：郡、百户、领主和教会法院。

② 威廉一世保留上述各种法院，但要求以国王的名义和令状进行审判。 ③ 建立御前会议——成为中央政府和最高司法机关。 ④ 亨利二世改革（1154年－1189年）：

完善巡回审判制度

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司考外国法制史笔记：英国法

第一节 英国法的形成与演变

一． 英国封建法律体系的形成（1066—17世纪中期） 1．普通法的形成

（1） 诺蔓征服形成普通法发展的特殊政治经济条件

（2） 统一的司法机构的建立——（历史）《英国史》孟引，《英国封建社会》马克尧；（法制史）《英国法制史》程汉大，《普通法的历史基础》密尔松。Britain不列颠；Anglo-land英格兰

（3） 英国的历史发展

① 最早进入文明的凯尔特人——爱尔兰主体民族 ② 罗马人恺撒征服高卢后，占领不列颠南部

③ 日耳曼人蛮族入侵最终导致罗马帝国崩溃——欧洲一部落布列吞人是凯尔特的一支

④ 盎格鲁撒克逊进入英国，并建立政权，形成七个王国，到公元十世纪统一 ⑤ 公元十一世纪，丹麦入侵不列颠

⑥ 1066年，法诺曼底公爵威廉争夺王位，征服并夺取英国王位。贤人会议，“王在法下”——

威廉一世一方面宣布保留被征服地原有制度，另一方面带来了诺曼底统治时期行之有效的措施，并逐渐形成了进行直接管理的金字塔式结构。“我的封臣的封臣不是我的封臣”，最终形成强大的中央

班级 学号 姓名 常州大学考试试题纸 考试科目__ 外国法制 ___成绩_________ A（B）卷 共 2页, 第 1页

外国法制

一，单项选择题，（20*2）

1、现在已知的人类最早的成文法典是( )。 A．《苏美尔法典》 B．《摩奴法典》 C．《乌尔纳姆法典》 D．《汉穆拉比法典》

2，在古罗马，在解决外国人之间发生的财产关系时适用( )。 A、.市民法 B．当事人本国法 C．万民法 D。自然法

3，欧洲中世纪初期，大土地占有者通过( )掠夺农民土地，迅速扩大自己的领地。 A、委身制 B．种姓制 C．采邑制 D．信托制 4，西欧罗马法复兴初期的中心是( )。 A．巴黎 B．波伦亚 C．热那亚 D．罗马 5，( )被看做中世纪市民自由的保护神。

A．特许状 B．城市立法 C．城市习惯 D．行会章程 6， 按教会法契约终结制度，必须履行契约的依据是( )。 A， 双方已经合意 B．当事人已经宣誓履约 C．已有书面

目录

绪 论......................................................................................................................................................................... 5 一、外国法制史的研究对象及范围 ........................................................................................................................... 5 二、世界各国法律产生的基本过程 ........................................................................................................................... 5

（一）古代奴隶制法 .......................................................

外国法制史笔记

第一章 楔形文字法

第一节 楔形文字法概述

一、楔形文字法的概念

它是古代西亚幼发拉底河和底格里斯河两河流域的早期居民创造的、以楔形文字镌刻而成的奴隶制法的总称。

二、楔形文字法的产生和演变

楔形文字法是伴随着两河流域城市国家的形成与统一王国的建立而产生和发展起来的。 其演变具体可分为四个时期：

1．分散的习惯法时期（公元前30世纪——公元前22世纪）

城邦国家的兴起产生了最初的习惯法；简要介绍拉格什王国的社会改革。 2．成文法的初步发展时期（公元前22世纪——公元前18世纪）

乌尔国家的兴起，迄今所知人类历史上最早的一部成文法典《乌尔那姆法典》的编撰；随后兴起的拉尔萨王国的《苏美尔法典》，埃什嫩那王国的《俾拉拉马法典》等。

3．全盛时期（公元前18世纪——公元前16世纪）

古巴比伦王国《汉穆拉比法典》的制定代表着楔形文字法发展的高峰。 4．衰败时期（公元前16世纪——公元前6世纪）

古巴比伦王国灭亡后，赫梯王国的《赫梯法典》和亚述王国的《中期亚述法典》继承了楔形文字法的传统，但楔形文字法的衰落不可避免。

三、楔形文字法的特征

1．法典结构比较完整，逐渐向序言、正文、结语三段式结构过渡。 2．以楔形文字镌刻。

3．法典缺乏

绪 论

一、外国法制史学科的研究对象和体系 （一）外国法制史的研究对象

外国法制史是法学体系中的基础学科之一，是以世界上各种不同类型的具有代表性的法律制度产生、发展和演变的过程及其规律为研究对象的科学。 （二）外国法制史的体系

与外国法制史的研究对象相适应，外国法制史的体系整体上包括古代法、中世纪法、近现代法三个部分。

二、世界各国法律产生和发展的一般概况 （一）古代法律制度

古代法律制度是指大约自公元前4千年起至公元5世纪西罗马帝国覆灭时为止的奴隶制时期的法律制度。人类法律文明最早发端于东方文明古国，先后出现了古代埃及法、两河流域法和古代印度法，随后古代希腊法、古代罗马法也相继产生，并迅速发展。特别是随着罗马奴隶制商品经济的空前繁荣，罗马法成为奴隶制社会最发达、最完备的法律体系，对后世的资本主义立法产生了深远的影响。

（二）中世纪法律制度

中世纪法律制度是指自公元5世纪起至17世纪英国资产阶级革命时为止的封建社会的法律制度。这一时期各民族封建法律的表现形式及其特点都存在着相当大的差异。法律渊源的多样化是贯穿西欧各地整个中世纪法律的最主要的特点。 （三）近代法律制度

近代法律制度是指

苏州大学本科生毕业设计（论文）

目录

中文摘要、关键词………………………………………………………………（1） 英文摘要、关键词………………………………………………………………（2） 引 言……………………………………………………………………………（3） 一、我国涉外民商事领域的外国法查明………………………………………（3）

（一）我国涉外民商事审判中外国法查明的现状………………………（3） （二）我国涉外民商事审判中外国法查明存在的问题…………………（4） 1.仅仅以司法解释的形式规定外国法的查明不够妥当………………（4） 2.对外国法查明方法的规定仍然有局限性……………………………（4）

3.尚存在法律漏洞………………………………………………………（5） （三）我国涉外民商事审判中外国法查明的新发展……………………（5） 二、外国法查明中专家证人制度的运作………………………………………(5）

（一）专家证人的选任……………………………………………………(6） 1.专家证人的资质………………………………………………………（6） 2.成文法实践……………………………………………………………（7） 3.判例

外国经济学说史习题

第一章

名词解释

亚里士多德的生财之道 柏拉图的“理想国” 瓦罗的《论农业》 公平价格 问答题

1、简述色诺芬的经济思想。

2、简述阿奎那的经济思想及其特点。 第二章

1、重商主义的基本理论和特点是什么？ 2、简述英国重商主义的发展。

3、早期重商主义与晚期重商主义的区别？

4、英法重商主义思想家的思想提供给后人什么样的启示？（讨论题） 5、对重商主义经济学说的历史评价。 第三章

名词解释

自然价值 自然价格 货币数量论 思考题

1、古典政治经济学的基本特征。

2、为什么说配第在近代奠定了劳动价值论的基础？ 3、试述配第价值理论。

4、配第在理论上有哪些不足？ 第四章

关键词

自然秩序 财富论 思考题

评述布阿吉尔贝尔的财富观和“自然秩序”思想。

第五章

关键词

《经济表》、纯产品 思考题

1、简述魁奈的“纯产品”学说。 2、《经济表》的流通过程包括五次交换行为（用图表说明）。 3、杜尔哥对重农学派有哪些发展？

第六章

关键词

固定资本和流动资本 斯密教条 经济自由主义 税收四原则 思考题

1

1、试述斯密价值规定的二重性及其演化。 2、评述斯密的国际贸易理论。

第七章

关键词

比较成本说 思考题

外国法制史考试资料

一、单项选择题(在备选答案中只有一个是正确的，请将正确的选项填在该题后的括号内)

1．公元前6世纪以前，罗马法制的特点是(C )。A．成文法、不公开 B．成文法、公开C．不成文法、不公开D．不成文法、不公开 2．在《十二表法》的制定中，起重要作用的是A奴隶B司法官C元老院 D．平民D

3．下列说法不正确的有( )。 A．《十二表法》是关于土地占有、债务、家庭、继承和诉讼等方面的法规 B．《十二表法》是罗马最古的立法文献，是罗马法发展史上的一个重要里程碑 C．《十二表法》是罗马国家的第一部法律，它主要是对罗马习惯法的总结D．《十二表法》的主要特点是诸法和体、私法为主，比较注重对程序法的规定C

4．根据古罗马的规定当五大法学家意见不一致，而各种观点的人数相等时，以哪一位法学家的观点为准?( )A．盖尤斯 B．伯比尼安C．乌尔比安D．保罗B

5．下面对罗马婚姻家庭法理解不正确的一项是( )。A．实行一夫一妻的家长制家庭制度

B．古罗马所称的家或家族包括家父、妻、子女，但是，奴隶不包括在家族之内C．家的特点是以家父权为基础D．在帝国后期，民间婚姻主要以“无夫权婚姻”为主B 6．《查士丁尼法学总论》，又译为《法学阶梯》。它是以一位