法律人思维的二元论主要观点

法律人思维的二元论

孙笑侠

载《中外法学》2013年 第6期

摘要: 本文是对苏力《法律人思维?》一文若干观点的回应和批评。苏力赞赏美国现实主义的法官办案方法与思路，否认法律人存在法教义学思维方法，无前提地主张“超越法律”和“考量后果”。本文主张法律人思维“二元论”，即在实定规范与社会事实之间进行结合、协调和平衡，遵循规则和超越法律。法律人不能拘泥于法律规则和概念逻辑，面对呆板的法律和鲜活的生活，不能刻板地不作结果主义考量。但进行社会后果考量时，不能夸大“超越法律”的功能和意义，不能以英美法系的特有方法遮蔽和否定成文法系法教义学方法中原本已然存在的“超越法律”的功能，更不应否定法教义学上法律人特有的思维方法。 关键词: 法律人思维；二元论；法教义学；超越法律；考量后果 对法学的自我维护，这一直有必要反复促成。 卡尔·恩吉斯 [1]

正义适合以超实证的、进步的态度来为法律提出根据，而法的安定性则适合以实证主义的、保守的态度来为法律说明理由。 拉德布鲁赫 [2]

我们永远不能证明我们是醒着的，说我们是清醒的。 吴经熊 [3]

朱苏力教授在《北大法律评论》第14卷第2辑（2013）发表了《法律人思维？》（以下简称“朱文”）

二元论和三元论

伯克富

这是讨论到人性本质上构造的两种观点。

二元论 Dichotomy

认为是由肉体和灵魂两部分构成的。人的构造通常被认为是由两部分，即肉体和灵魂（Soul）或谓灵（Spirit）。此说与人的自我意识相符合，清楚证明人是由物质的要素和灵魂的要素所构成的事实。又根据圣经的研究，人是由“肉体和灵魂”（太6：25，10：28），或谓由“肉体和灵”（传12：7；林前5：3、5）所构成的。“灵魂”（Soul）与“灵”（Spirit）二词的意思，并非指着人里面两种不同的要素，而是指着人唯一的灵的实体而言。此点在以后的考察中将证明出来。

一、有几处经文很明确地提到人是单由两个部分构成的（罗8：10；林前5：5，7：34；林后7：1；弗2：3；西2：5）；

二、有时死被称为灵魂（Soul）的放弃（创35：18；王上17：21；徒15：26），在其他地方又被称为灵的放弃（诗31：5；路23：46；徒7：59）；

三、死者非物质的要素，有时称之为“灵魂”（启9：6，20：4），在其他地方又称之为“灵”（彼前3：19；来12：23）。这两种名称只不过是对两种不同的见解，就是人灵魂方面的

男女二元对立

如何走出男女二元对立的思维误区

———《男人的一半是女人》再解读

王维 武汉大学中国传统文化研究中心07级博士研究生430072

黄 韬 武汉大学中文系08级博士研究生430072

摘要:重新品读张贤亮的作品《男人的一半是女人》,人的解放和提升是来自男女双方面的,人的完整和圆满也是男女双方共

同作用的结果。通过人的完整性去统合问题的导源,就避免了从单纯的男女个体差异性去演绎问题之现象,因而对生命的理

解是生理和心理层面的立体统一和整合。

关键词:和谐;肉身;精神

【中图分类号】I287.5 【文献标识码】A 【文章编号】1002-2139(2009)-09-0078-2 在新的世纪当我们重新回首上个世纪的文坛,我们会发现,

在繁华和喧哗中, 1985年中国文学出现了大分化、多元化的局面。

创作上自由自然带来了作品的自由发展。1984年12月至1985年

初,中国作协第四次代表大会召开了,中央以祝词的名义在会上提

出了“创作自由”的口号:“作家有选择题材、主题和艺术表现方法

的充分自由,有抒发自己的感情、激情和表达自己的思想的充分自

由”,“我们党、政府、文艺团体以至全社会,都应当坚定地保证作

家的这种自由。”(1)张贤亮的小说《男人的一半是女人》完

论元朝的蒙汉二元政治文化体制

------读《元朝十八讲》有感

学院：历史文化学院

专业：历史学

班级：1401

姓名：许滢

学号：1430040042 论元朝的蒙汉二元政治文化体制

------读《元朝十八讲》有感

摘要：成吉思汗蒙古帝国的建立，是13世纪震撼世界乃至影响人类社会进程的事情；而忽必烈所创建的元朝，既是蒙古帝国的主体延续和帝国宗主，又因实行“汉法”而进入中原传统王朝序列。特别是他在经济，政治，文化等方面大刀阔斧的改革，使得一种独特的外汉内蒙的复合二元体制为中国历史所独有，也为元朝勾勒了浓墨重彩的一笔。

关键词：忽必烈 经济 政治 文化 外汉内蒙 复合体制 纵观中国五千年悠悠历史，朝代更迭，江山易主：有些被历史所湮没，有些却仍然名垂史册，正如《沁园春 雪》一词中所歌颂那般：“江山如此多骄，引无数英雄竞折腰。”我们赞叹秦始皇统一六国的雄韬，我们敬佩汉武帝统一中国的武略，我们铭记成吉思汗缔造蒙古帝国的伟绩。正因为出于对蒙古帝国的强烈兴趣，我阅读了由李治安老师所著的《元史十八讲》一书，受益匪浅。全书共分为18个专题，分别从经济，政治，体制等数个方面多角度剖析元朝历史，详细介绍了蒙古帝国的兴衰状况及对中原的影响。其中使我

日本行政过程论的主要观点探析

江利红 江西财经大学法学院副教授

? 2012-12-24 22:01:13 来源：《国家检察官学院学报》2012年3期

【内容提要】针对传统行政法学理论不能适应现实行政发展需要的问题，日本的行政

法学者在借鉴美国及德国的动态考察方法论的基础上提出了“行政过程论”，但各学者的观点并不一致。其中，远藤博也提倡的“多元性问题发现论”认为行政法学应当以现实行政过程中的矛盾作为起点，发现行政过程中具体法律关系的问题；盐野宏提倡的“动态性法律关系论”认为行政法学应当将行政法作为有关行政法律关系的动态过程的法律来把握，以有关行政主体与相对人之间权利义务的形成或消灭过程的法律为中心，对有关行政的法律现象进行动态的考察；山村恒年的“合理性裁量论”认为行政法学应当以行政的意思决定过程中各构成要素所形成的“目的→行为规范的认识→事实认定→预测→评价→选择→决定”动态过程为基础，考察行政裁量在各自阶段的合理性。

【关键词】日本行政法学/行政过程/行政政策/动态性法律关系论/行政裁量

日本自明治维新时期开始，在移植和继受西洋法的基础上，初步构建了日本近代法律体系①其中，在行政法方面，日本主要导入了德国等大陆法系的

我看了《2030---美国肢解中国》视频，看了后在网上收集他的观点，以下是网友总结的戴旭将军的主要观点。

一、中国需要正确的战略定位。历史上，中国没有成为世界大国的意识，失去地理大发现的机会后，已没有成为世界大国的可能。现实中，周边强国林立，注定中国只能成为地区大国。客观上，现在中国还没有奠定成为地区大国的国体基础。中国人应该从不切实际的大国梦中清醒：复兴任重道远。

二、国家发展需要顶层设计，要抓住技术立国、制造业强国的根本。在发展战略产业时，防止国际阴谋暗算。

三、畸形发展的房地产业，已成为国际资本和国内投机资本，联合打劫中国人民财富的战场，必须从战略角度思考：房地产支撑不了大国崛起。

四、韬光养晦的口号已构成战略泄密，应该放弃。泄密导致周边大国小国群起掠夺中国利益。真正的战略是顺势而为，让别人无从洞察。

五、首次提出新型军队的口号，以区别于现在的旧式军队，并提出“灵、远、高、快、准、狠、新”七个方面的具体特征。

六、首次提出，应以太空和大海为背景的蓝色国防观取代以大陆为背景的黄色国防观。

七、首次提出，中国军队转型应该指向天空和大海方向。

八、首次提出，空中化才是现代军队的本质，应该与信息化并列，作为我军的战略指导；

我看了《2030---美国肢解中国》视频，看了后在网上收集他的观点，以下是网友总结的戴旭将军的主要观点。

一、中国需要正确的战略定位。历史上，中国没有成为世界大国的意识，失去地理大发现的机会后，已没有成为世界大国的可能。现实中，周边强国林立，注定中国只能成为地区大国。客观上，现在中国还没有奠定成为地区大国的国体基础。中国人应该从不切实际的大国梦中清醒：复兴任重道远。

二、国家发展需要顶层设计，要抓住技术立国、制造业强国的根本。在发展战略产业时，防止国际阴谋暗算。

三、畸形发展的房地产业，已成为国际资本和国内投机资本，联合打劫中国人民财富的战场，必须从战略角度思考：房地产支撑不了大国崛起。

四、韬光养晦的口号已构成战略泄密，应该放弃。泄密导致周边大国小国群起掠夺中国利益。真正的战略是顺势而为，让别人无从洞察。

五、首次提出新型军队的口号，以区别于现在的旧式军队，并提出“灵、远、高、快、准、狠、新”七个方面的具体特征。

六、首次提出，应以太空和大海为背景的蓝色国防观取代以大陆为背景的黄色国防观。

七、首次提出，中国军队转型应该指向天空和大海方向。

八、首次提出，空中化才是现代军队的本质，应该与信息化并列，作为我军的战略指导；

陈瑞华：法律人的思维方式（转帖自江苏省检察教育培训网）

很高兴有这样的机会应游伟教授的热情相邀来到华东政法学院进行交流。刚才参观了校园，感觉这是一个非常漂亮的校园，在国内应该是第一流的。校园里有水，有树，有草，同学们能在这样一个环境里学习，应该说有了一个非常好的氛围。

今天晚上我想给大家讲法律人的思维方式。为什么选择这样一个话题呢？我们在研究法律、学习法律的过程中，经常会遇到很多困惑的现象。我们举几个例子，我们可以看到，在整个的学习法律和研究法律的人之间，有一套惯用的概念和思维方式。对一些刚刚上大学学习法律的同学来说，在高中阶段接触的都是一些基础的各方面的知识。我在北大法学院给同学们讲课的时候，有时候会发现一个问题，对有些知识、概念，接受起来并不是特别困难；但是，你让同学们回答一下：“你这个学期学了刑法，学了诉讼法，甚至学了证据法，学了民商法，究竟你的观念发生了哪些改变？”尤其是当涉及到一些具体案例的时候，他就会往往变得很不确定。我举个例子，比如说大家在学民法总则的时候，有一个非常重要的制度叫宣告死亡。我记得当年我读大学的时候，这个制度一开始我接受不了。人死和生，这是一种生理现象，死了就是死了，活着就是活着。你在大学里学了宣告死亡制度，回去给

平顶山学院毕业论文(设计)

引言

在日常生活中，关系一词是大家在生活学习和工作中经常遇到和处理的概念，我们都熟知关系一词的含义，例如兄弟关系、上下级关系、位置关系等.在数学中关系可抽象为表达集合中元素之间的关系，如“4大于2”，“P在点a，b之间”.

在离散数学中关系是刻画元素之间相互联系的一个重要的概念，广泛应用于计算机科学技术如计算机程序的输入、输出关系，数据库的数据特性关系，其中关系数据库就是以关系及其运算作为理论基础的.近世代数利用等价关系将代数系统进行分类，进而加以研究.关系也是点集拓扑中一个重要概念，通过关系分类来研究集合元素之间的某种联系.熟练掌握关系的定义和性质,也是学好近世代数和点集拓扑的基础.

最基本的关系就是二元关系，就是集合中两个元素之间的某种相关性.例如

B可以从事?，有三个人A,B,C和四项工作?，?，?，?.已知A可以从事?和?，

C可以从事?和?，那么人和工作之间的对应关系可以记作:

R???A,??,?A,??,?B,??,?C,??,?C,???.

这是人的集合?A,B,C?到工作的集合??，?，?，??之间的二元关系.

一 基础知识

定义1?? 设A,B为集合，用A中元素为第一元素，B中元素为第二元素，

法律人思维？

苏力 北京大学法学院 教授

播下的是龙种，收获的却是跳蚤。

——海涅[1]

一、问题的界定

?像［个］法律人那样思考?(Thinking like a lawyer)这个美国法学教育界的说法，1990年代起进入中国，[2]随着社会转型，逐步流行起来。但说着说着就变了，到后来则?一切都变了，完全变了，一种悲催的（terrible）美已经诞生?。[3]非常吊诡的是，恰恰是主张?同国际接轨?的法律人将之本土化了，成了当代中国法学的一道耀（刺？）眼的风景线。

本文打算清理一下这道风景线。

首先是在英美法和法学教育的语境中具体理解?像个法律人那样思考?究竟说的是什么；其次，本文的重点，要以?连锅端?的方式，批判当代中国法学人基于对前一命题的误解的中国制造?法律人思维?以及初步探讨一下，有哪些潜在的智识、社会和利益的挤压和碰撞，造就了这个变化。我会特别关注这一命题在当代社会中对于法律人这个新生利益集团的特殊功能。

全文的结构如下。以美国司法实践对宪法第一修正案表达自由的界定为例，下一节，我简单介绍?像法律人那样思考?为什么