担保制度司法解释 让与担保

篇一：对担保法若干问题解释的理解适用

对担保法若干问题解释的理解适用 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（以下简称：《担保法若干问题解释》）第八十条第二款的规定“抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权所担保的债权未届清偿期的，抵押权人可以请求人民法院对保险金、赔偿金或补偿金等采取保全措施。”实践中产生这样的问题：如果主合同期满，那么抵押权人在申请财产保全之后，可以依据民事诉讼法第九十三条之规定，在15日内提起诉讼。而如果主合同期未满或者离主合同期满还有很长时间，那么抵押权人就无法起诉。因为抵押权人同时是债权人，债权人在主合同期满前依法不能要求兑现担保责任。抵押权人在人民法院采取财产保全措施后，因为没有起诉的权利，不能在15日内提起诉讼，按照民事诉讼法第九十三条的规定，人民法院将会解除财产保全。这样的话，《担保法若干问题解释》第八十条第二款之规定就无法实现其立法目的。其实，《担保法若干问题解释》是融实体法和程序法为一体的司法解释，应该将其理解为特别规定而优先适用。笔者认为这种情形下的财产保全案件必须成为一个独立的案件。 值得探讨的是关于这类案件作为独立案件存在的合法性及技术性问题。这个问题涉及到此类案件能否作结案处理

篇一：担保法司法解释起草人曹士兵+解读担保法司法解释的若干问题

担保法司法解释起草人曹士兵+解读担保法司法解释的若干问题

主持人：今天晚上我们十分荣幸地请到最高人民法院民二庭的曹士兵老师为我们做题为 《担保法司法解释的若干问题》的讲座，下面让我们以热烈的掌声欢迎曹老师的精彩演讲。

曹士兵：首先非常荣幸能到人民大学来同大家一起学习《担保法》及其相关司法解释。

《担保法》及其相关司法解释的内容是非常庞杂的，而我们今天只有两个小时的时间，我想， 在座各位可能有一些了解担保法及其相关知识，有些可能并不太熟悉我们国家这方面的法 律，所以我尽量讲一些比较具有代表性的问题。在此之前我想谈一下我个人做法官的体会， 也就是我自己在做司法解释时的一些体会。

我是95 年从社科院法学所博士毕业以后进入最高人民法院的，至今已工作了六年，有 一些体会。我先说一下做法官的体会和具体到担保法的一些体会，然后再讲一些担保法中比 较重要的制度以及规范。中国的法律和国外的法律一样，都体现在具体的规范当中，一个制 度是通过规范而存在的。对一种法律及其相关规范，不同的人进行研究时也并不相同，法官 是如何看待法律的呢？我个人最大的体会是，法官看法律犹如一个技术员。我们在座的学生 和学校的老师在

担保常识

有关保证担保的法律及司法解释

目 录

正 文

一、法律

（一）《民法通则》

第八十九条 依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用

下列方式担保债务的履行：

（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务

的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，

有权向债务人追偿。

（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务

人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变

卖抵押物的价款优先得到偿还。

（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债

务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履

行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当

双倍返还定金。

（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付

应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定

以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。

（二）《担保法》１９９５年１０月１日起施行

第二章 保证

担保常识

第一节 保证和保证人

第六条 本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务

人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

第七条 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，

可以作保证人。

第八条

让与担保制度的法律构成

摘 要： 让与担保制度是在德国民法典以外，由于社会经济发展的强烈需要而发展起来的一种非典型担保，该制度因其便捷交易而纷纷为各国判例所采用。然而，该制度因其自身的理论问题而一直未被各国民法典领养，其中最具争议的是该制度的法律构成。理论界对此一直存在争议，有所有权构成说、担保权构成说与介于两者之间的期待权构成说，但上述学说都未能解决让与担保制度的法律构成问题。本文从物权的公示公信原则出发，将双方当事人的权利分为形式上的权利(公示上的所有权)与实质上的权利(真实所有权)。在对外效力上，形式上的权利只要有充分的公示，就优于实质上的权利，而在对内效力上，形式上的权利则不得对抗实质上的权利。

此外，通过对传统所有权理论的反思，认为所有人对其所有物不是任何时候都具有处分权。因而实质上的权利不仅要受形式上的权利的限制，而且(在两者重合时)也要受到担保权的限制，此种限制表现为实质权利人处分担保物时不得侵害担保权。从这两点出发，本文认为能较好地阐释让与担保制度的法律构成。

让与担保是大陆法系德日等国沿袭罗马法上的信托行为理论并吸纳日耳曼法上的信托成分，经由判例学说之百年励炼而逐渐发展起来的一种非典型物之担保制度。让与担保在德日

《物权法》担保物权司法解释专题座谈会

2010年5月27日-28日

主办单位：最高人民法院，中国人民银行，协办单位：世界银行集团国际金融公

司

主持人：大家上午好，《物权法》颁布以后，关于担保物权的问题提到了比较高的高度，社会各界都比较关心。今天在最高人民法院和人民银行共同主持下召开今天的座谈会，座谈会是三场，今天上午有各位领导参与的，包括有专门金融机构的，包括一些专业放贷机构，都有业界人士各专家学者们共同讨论。下面首先有请中国人民银行副行长胡晓炼女士致辞。欢迎。

胡晓炼：尊敬的奚晓明院长，各位来宾大家上午好！今天我们在这里召开由最高人民法院和中国人民银行主办，世界银行集团国际金融公司协办的《物权法》担保司法解释专题座谈会，欢迎大家一起来交流担保法律制度改革的经验及国内全力担保的创新实践，积极推动《物权法》担保物业司法解释制定工作。

我国担保信贷占比是达到80%以上，担保物权法律的制度和创新是一项重要的金融基础设施建设。动产担保是物权法体系中最活跃的领域，与经济发展水平、经济结构调整都有着密切关系。基于理想的动产担保框架四大支柱，给予宽泛担保业务范围，统一的登记公式体系，人民银行提出将应收帐款、存货等纳入担保范围。初

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering

民事诉讼程序中的担保不应适用《担保法》及其司法解释

魏群植

民事诉讼中的担保与民商事活动中的担保是两种不同性质的担保，司法实践中，法官往往以担保法及其司法解释作为处理诉讼中担保的法律依据。笔者认为：民事司法程序中的担保不应适用我国担保法及其司法解释，并就此谈一下自己粗浅的认识。

一、两种担保的设立目的和法律性质不同，不具备适用同一种法律规范的基础。 我国担保法第一条明文规定：“为促进进资金融通和商品流通，···保障债权的实现，制订本法”，从其立法宗旨看出：民商事活动中的担保发生在社会经济生活领域，设立担保的目的是为了促进经济融通，保证债的履行，保护交易安全;而民事司法程序中的担保发生在民事诉讼的司法程序中(诉前财产保全、诉讼保全、先予执行中的担保及民事执行中的执行担保等)，设立担保的目的是为了保证司法程序的正常进行，或为了保证生效判决义务的履行，是为了保证司法程序的秩序。

民商事活动中的担保是平等民事主体之间的一

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering

民事诉讼程序中的担保不应适用《担保法》及其司法解释

魏群植

民事诉讼中的担保与民商事活动中的担保是两种不同性质的担保，司法实践中，法官往往以担保法及其司法解释作为处理诉讼中担保的法律依据。笔者认为：民事司法程序中的担保不应适用我国担保法及其司法解释，并就此谈一下自己粗浅的认识。

一、两种担保的设立目的和法律性质不同，不具备适用同一种法律规范的基础。 我国担保法第一条明文规定：“为促进进资金融通和商品流通，···保障债权的实现，制订本法”，从其立法宗旨看出：民商事活动中的担保发生在社会经济生活领域，设立担保的目的是为了促进经济融通，保证债的履行，保护交易安全;而民事司法程序中的担保发生在民事诉讼的司法程序中(诉前财产保全、诉讼保全、先予执行中的担保及民事执行中的执行担保等)，设立担保的目的是为了保证司法程序的正常进行，或为了保证生效判决义务的履行，是为了保证司法程序的秩序。

民商事活动中的担保是平等民事主体之间的一

篇一：担保法司法解释英文

(Adopted by the Judicial Committee of the Supreme People's Court at its No.1133 Conference on September 29, 2000)

For the purpose of ensuring the correct application of the Guarantee Law of the People's Republic of China (hereinafter referred to as "the Guarantee Law"), based on the judicial practice and experience, the following interpretations have been made concerning the application of laws while the people's courts are handling the guarantee disputes .

Part IInterpretation of General Pri

篇一：开设赌场罪的司法解释大全

开设赌场罪的司法解释大全

《中华人民共和国刑法》第三百零三条 以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释

为依法惩治赌博犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就办理赌博刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：

第一条 以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：

（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；

（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；

（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；

（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。

第二条 以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。

第三条 中华人民共和国公民在我国领域外周边地区聚众赌博、开设赌场，以吸引中华人民共和国公民为主要客源，构成赌博罪的，可以依照刑法规定追究刑事责任。

第四条 明知

官方文献

《物权法司法解释》(全文）

来源： 作者： 日期：09-06-09

物权法两个相关司法解释——《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》和《关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》

最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释 （2009年3月23日最高人民法院审判委员会第1464次会议通过） 法释[2009]7号

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》已于2009年3月23日由最高人民法院审判委员会第1464次会议通过，现予公布，自2009年10月1日起施行。

二○○九年五月十四日

为正确审理建筑物区分所有权纠纷案件，依法保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国物权法》等法律的规定，结合民事审判实践，制定本解释。

第一条 依法登记取得或者根据物权法第二章第三节规定取得建筑物专有部分所有权的人，应当认定为物权法第六章所称的业主。

基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为，已经合法占有建筑物专有部分，但尚未依法办理所有权登记的人，可以认定为物权法第六章所称的业主。

第二条 建筑区划内符合下列条件的房屋，以及车位、