法律规避存在的问题

论国际私法中的法律规避更新时间：2010-12-2 8:13:47 编辑：ed05 文章出处：一代论文网 引用：http://www.edu-daily.com- -

摘要：随着现代国际民商事的交往日益增多，法律规避现象时有发生，不仅存在于亲属法、婚姻法，契约法领域，而且几乎渗透到国际私法的各个领域，诸如公司法、运输法、保险法等。法律规避现象的增多，既影响了有关国家法律的威严，与各国法律的冲突也不断增加。也不利于保护国际民商事交易安全和善意相对人的利益。关于法律规避的性质和效力，各国在理论和实践上历来存在分歧 。

法律规避作为国际私法的一项独立的制度，从实践层面讲，存在着意图认定上的主观性、效力认定上的矛盾性和处理后果上的消极性等缺陷。法律规避在性质上并非一种欺诈行为、违法行为和逃法行为，而是当事人主观能动地选法行为，这种行为具有处于合法性与违法性之间的属性，即虽不是合法行为，但也不是违法行为。正确认识法律规避制度的性质和效力等问题，在理论和实践上对正确处理我国国际私法上的法律规避问题具有重要的现实意义。 关键词：国际私法；法律规避；效力

On Private International Law in the law to cir

浅谈法律规避

法律规避，是指涉外民商事法律关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点，以避开本应适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。随着香港、澳门的回归以及国家的统一进程的加快，内地与港澳以及与台湾之间民事交往的增多，将面临更多的法律事务。目前，我国在立法方面对法律规避问题也还没有明确且全面的立场，理论界和司法实务部门对此也存在不同的看法。

一、法律规避的产生与性质

法律规避现象的出现起源于1878年法国最高法院对鲍富莱蒙案的审理，自此后，法律规避就成为一个渗透到国际民商事法律关系各个方面且愈多发生的法律现象，而如何有效的解决法律规避问题，也就成为各国法学家所共同研究的重点。而要有效的解决法律规避问题，必须了解法律规避产生的原因、构成及性质。

法律规避现象产生的原因主要来自于几个方面：首先，人们总是在趋利避害心理的驱使下，本能的选择对自身有利的法律来加以适用，即当事人在主观上有规避法律的意图，这是法律规避产生的主观原因；其次，基于本国利益的需要，不同的国家对同一个法律事实或行为做出了不同的规定，这是法律规避产生的先决条件；再次，各个国家对于法律的选择与适用只机械的规定应适用何种或何地法律，客观上为当事人自主

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京东商城物流配送体系存在的法律风险及规避建议

作者：金磊 王宁 朱华珍 来源：《大东方》2017年第01期

摘 要：京东商城物流模式中存在配送压力高，管理与协调难度大，缺乏第三方卖家售后服务这三类主要问题，特别是物流服务质量下降将引起一定的法律风险。笔者在浙江师范大学开展调查，研究以均衡考虑投资与收益为目标，提出优化物流模式有三个建议，即加快资金周转，完善物流基础设施建设，协调第三方物流企业。 关键词：京东商城；物流配送体系；法律风险与规避

京东商城作为我国电子商务企业的代表，其在物流体系的建立与运作过程中灵活的将自建物流配送模式与第三方物流配送模式相互结合起来，形成符合自身需求的一种物流配送体系。 一、京东商城的物流配送体系存在的法律风险

京东自建物流最突出的问题集中体现在高投入高风险上，近年来京东虽然有各个金融机构和投资者的资本引入，但最近其融资能力已经有所下降，资金链的紧缩迫使京东拉长和供应商的账期，占用供应商资金；而为了更多的拉长账期，京东只能降低商户进入门槛，这就会造成商品和服务的质量下降等一系

民间借贷存在的问题及其法律规制

摘要：在我国民间借贷有着悠久的历史，作为一种古老的融资方式，在历史上对我国经济社会的发展有着举足轻重的作用。进入二十一世纪以来，我国民间借贷的规模逐渐扩大，影响日益深远，在当前我国经济的发展中发挥着重要的作用。民间借贷是一把双刃剑，既有积极作用，也有消极作用。一方面，民间借贷的存在与发展不仅有利于弥补正规金融机构的不足，缓解中小企业的融资困境，也有利于打破金融系统的垄断，推动我国金融体制的改革。另一方面，我们必须看到民间借贷的存在和发展在一定程度上削弱了宏观调控的力度，扰乱了正常的金融秩序，也极易引发债务纠纷问题,给我国的金融稳定和市场经济的平稳运行带来了潜在的风险。因此，为保证国家经济的健康运行和社会主义和谐社会建设的有序推进，规制民间借贷，促进其健康发展就显得极为重要。

本文共分为六个部分。

第一部分在对民间借贷进行概述的基础上阐述了我国民间借贷的基本现状。从民间借贷的市场规模、参与主体、利率、债务纠纷方面对民间借贷的现状进行了深刻的分析。

第二部分在上文的基础上深刻剖析了我国民间借贷盛行的原因。认为由于金融体系的不健全，监管缺位、法制不健全，再加上金融危机造成的经济不紧气以及民间借贷自身的优势等多方因素综合作用下

在企业招聘实务中很多企业尤其是跨国公司在经过面试进行层层筛选之后，会向决定录用的候选人发出一份录用通知。发出录用通知往往是用人单位与新聘员工签订劳动合同的一个前臵阶段，甚至成为一些企业招聘过程中的一个必经程序。然而在实务操作中亦有一些企业对于录用通知的性质认识不清，误以为只要没有签订劳动合同便不受法律的束缚。一些企业在发出录用通知后反悔，殊不知此中蕴藏着巨大的法律风险，在该类案件中企业的败诉率居高不下。

录用通知可以吸引人才，但是稍有不慎，它也可以困住企业的脚，从现代企业人力资源管理理念的角度出发，招聘实务中关于录用通知的使用，应当追求法律的严谨，更大限度地减小对企业的风险。

（一）发出录用通知与候选人体检的顺序安排

关于发出录用通知与候选人体检的顺序安排，在实务中一般有两种操作模式，第一种模式是先让候选人进行体检，候选人体检合格后再发出录用通知，第二种模式是先发出录用通知后再让候选人体检。如果企业的招工条件允许的话，建议在操作中采取第一种模式。

第二种模式主要存在以下两个方面的法律风险：（1）在拒绝理由上不易选定。如果在在先发出录用通知后体检，而在体检中发现候选人有某种疾病的话，则企业在不易找出拒绝理由，否则非常容易被视

基层工商行政处罚中存在的规避问题及对策

工商行政管理机关是我国市场监管和综合执法机关，行政处罚是其一项重要的执法职能。笔者多年在永泰县工商局从事法制工作，在对基层工商行政处罚案件的核审把关中，遇到了形形色色的行政处罚规避问题。笔者结合工作实际，就基层工商行政处罚中存在的规避问题和解决该问题的对策作初步探讨。

一、行政处罚规避问题的特征

规是规则、规范的意思，避是避开的意思，顾名思义，规避就是想方设法避开既定的规则、规范和原则而从事某种行为。本文所说的行政处罚规避，是指行政处罚案件的承办单位和承办人员在办理案件过程中，在实施调查、行政强制、法律适用、行政执行中不依法、不准确、不恰当行使职权，形成避重就轻、避轻就重或避难就易的行政处罚现象。其特征是规避行为首先是一种主观行为，纯属办案单位和办案人员由于种种原因造成的主观故意。其实质是行政处罚案件该进行深入、全面调查的而进行表面的，草草调查了事，该适用法律进行严惩重处的而规避适用另一法律进行轻罚了事，该轻罚的又规避适用法律进行了重处。其结果是造成该重处的轻罚、该轻罚的重处，出现畸轻或畸重的处罚现象，制造弹性执法，严重干扰了行政执法的公平、公正，削减了法律、法规和行政规章的尊严和行政执法机关的权威。

基层工商行政处罚中存在的规避问题及对策

工商行政管理机关是我国市场监管和综合执法机关，行政处罚是其一项重要的执法职能。笔者多年在永泰县工商局从事法制工作，在对基层工商行政处罚案件的核审把关中，遇到了形形色色的行政处罚规避问题。笔者结合工作实际，就基层工商行政处罚中存在的规避问题和解决该问题的对策作初步探讨。

一、行政处罚规避问题的特征

规是规则、规范的意思，避是避开的意思，顾名思义，规避就是想方设法避开既定的规则、规范和原则而从事某种行为。本文所说的行政处罚规避，是指行政处罚案件的承办单位和承办人员在办理案件过程中，在实施调查、行政强制、法律适用、行政执行中不依法、不准确、不恰当行使职权，形成避重就轻、避轻就重或避难就易的行政处罚现象。其特征是规避行为首先是一种主观行为，纯属办案单位和办案人员由于种种原因造成的主观故意。其实质是行政处罚案件该进行深入、全面调查的而进行表面的，草草调查了事，该适用法律进行严惩重处的而规避适用另一法律进行轻罚了事，该轻罚的又规避适用法律进行了重处。其结果是造成该重处的轻罚、该轻罚的重处，出现畸轻或畸重的处罚现象，制造弹性执法，严重干扰了行政执法的公平、公正，削减了法律、法规和行政规章的尊严和行政执法机关的权威。

现代物流法律法规存在的问题及对策

摘要:物流业是一个新兴的综合性行业，现代物流业的发展是客观经济基

础和市场法律秩序良胜互动的结果。我国物流业经过近几年的快速发展已经初具规模，但是物流法律法规的滞后严重制约了现代物流业的发展，因而构建和完善我国现代物流法律体系成为促进现代物流业健康、持续发展的紧迫任务。随着加入 WTO 后带来的市场开放和信息化时代的不断变革，物流业面临着巨大的国际化的发展，它需要更加科学、合理、高效、透明的政策法律环境。现代物流业立法成为当务之急，需要突破性的发展，从根本上改善物流业的法律环境，全面建设立体物流网络，为我国现代物流业在国际上的腾飞奠定良好的法律基础。

关键词：现代物流物流法律体系 问题研究

一、我国现代物流法律法规现状

目前，我国已经出台的与物流有关的物流法律法规众多，从效力层次上大致可以划分为以下几类:

一是宪法。《中华人民共和国宪法》是我国的根本法，具有最高的法律地位和法律效力，是制定一切法律法规的依据。所以与物流有关的一切法律法规的制定都必须以宪法为依据，都必须体现宪法的基本原则。

二是法律，即指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件，在我国即是指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性文件

劳动用工中用人单位法律风险的规避

劳动法律法规是我国社会法领域的一个重要法律分支，它对于维护我国劳动者的合法权益和建立和谐的劳动法律关系具有十分重要的意义。由于其对劳动者权益规定和保护的较全面和细致，对用人单位的约束较多，特别是《中华人民共和国劳动合同法》的颁布对用人单位约束更趋于严厉。因此，用人单位在用工实践中怎样规避其中的法律风险，这是每个用人单位必须面对而且应当认真加以解决的重要课题，笔者认为应当从以下几个方面来规避这些法律风险：

第一、员工招聘阶段的法律风险及其规避

一、用人单位没有营业执照不具备合法经营资格招聘员工的法律风险及其规避

我国《劳动合同法》第93条规定了用人单位没有营业执照不具备合法经营资格招聘员工的法律责任，即民事责任：支付工资、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，还应当负担赔偿责任。个人承包经营违反本法规定招工给劳动者造成损害的，由发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。

对此，笔者认为可以采取如下措施来规避此风险： 一是在相应期间内补正营业执照等手续； 二是在取得营业执照后再招聘员工；

三是在取得营业执照之前确实要用人的可以委托劳务派遣单位或者其他有营业执照的单位招聘，用雇佣关系或者劳务关系来用工。

四是发包

农民资金互助合作社存在问题的法律研究

[摘 要]农民资金互助合作社是在一定区域内，农民间进行资金互助的组织。它有助于解决农民融资难的问题，促进区域的经济繁荣，在灌南县受到广大农民的欢迎。但是，其发展过程中遇到了瓶颈，暴露出了很多问题，例如顶层设计问题、政府越位、社员利益保护问题、资金互助合作社契约及运行情况的不透明性。

[关键词]农民资金互助合作社；法律地位；立法

一、农民资金互助合作社基本情况

（一）农民资金互助合作社定义

本文采灌南县《连云港市农民资金互助专业合作社监督管理办法（试行）》中的规定：农民资金互助社为非农村金融机构，是由农村经营管理部门审核，工商行政管理部门登记，由所在乡镇（街道、场，以下统称乡镇）范围农民为主自愿入股组成，为本社成员提供资金互助服务的农民合作经济组织。

（二）灌南县农民资金互助合作社现状

灌南县的农民资金互助合作社成立之初，一定程度上缓解了农民资金需求不足的矛盾，农民发展合作社的热情很高，合作社在灌南县蓬勃发展。在2012年4家合作社上亿元存款被人挪用携款逃走后，引起了社会的激烈讨论与农民的恐慌，使得原本发展正盛的农民资金互助合作社陷入危机。

灌南县委、县政府对此专门成立“进一步加强农民资金互助合作社