立约定金和成约定金

立约定金诸问题探讨

摘要：我国《民法通则》和《担保法》中均未设立立约定金，仅在《担保法》解释中确立了立约定金，但对于立约定金罚则的归责原则、立约定金合同与主合同关系、定金责任与缔约过失责任的关系等问题尚不明确，本文拟作以尝试。

关键词：立约定金；定金罚则；过错责任原则；缔约过失责任；责任竞合

立约定金是指合同当事人为确保合同订立，依据双方当事人的约定，在合同订立前，由一方当事人按照合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。立约定金是定金给付人让渡担保物所有权，以获得对方履行正式缔约的诺言的担保方式，是定金的一种类型。我国《民法通则》和《担保法》未设立立约定金，司法实践中历来依照违约定金的规定解决立约定金纠纷。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第115条规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。担保法解释确立了立约定金，完善了我国定金类型，有利于对经济生活中的立约定金进行规范。但对于立约定金罚则的归责原则、立约定金合同与主合同关系、定金责任与缔约过失责任的关系等问题尚不明确，本文拟作以尝试。

一、作为一种责任形式的立约定

立约定金诸问题探讨

摘要：我国《民法通则》和《担保法》中均未设立立约定金，仅在《担保法》解释中确立了立约定金，但对于立约定金罚则的归责原则、立约定金合同与主合同关系、定金责任与缔约过失责任的关系等问题尚不明确，本文拟作以尝试。

关键词：立约定金；定金罚则；过错责任原则；缔约过失责任；责任竞合

立约定金是指合同当事人为确保合同订立，依据双方当事人的约定，在合同订立前，由一方当事人按照合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。立约定金是定金给付人让渡担保物所有权，以获得对方履行正式缔约的诺言的担保方式，是定金的一种类型。我国《民法通则》和《担保法》未设立立约定金，司法实践中历来依照违约定金的规定解决立约定金纠纷。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第115条规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。担保法解释确立了立约定金，完善了我国定金类型，有利于对经济生活中的立约定金进行规范。但对于立约定金罚则的归责原则、立约定金合同与主合同关系、定金责任与缔约过失责任的关系等问题尚不明确，本文拟作以尝试。

一、作为一种责任形式的立约定

日常生活中,双方交易时,当事人一定要明确自己的法定、约定义务是什么并要依法履行,保存有关证据,以便更好的维护自身的权益。

立约定金的性质及定金数额的认定

1.案情简介

2007年7月30日，吴某与北京某房地产开发有限公司（以下简称甲公司）签订《租赁定金收付书》，约定，吴某承租甲公司开发建设的商品房，该房屋位于朝阳区某大厦7层851号房，面积共34平方米，租金合计16500元每月；双方正式签订《商贸用房租赁合同》的时间由甲公司另行通知吴某。双方签订《租赁定金收付书》当日，吴某向甲公司支付定金10万元。2009年2月份，房地产公司通知吴某在接到通知后十五日内办理入住手续。

吴某看房后，认为该大厦入住率较低，便未办理入住手续。后甲公司以吴某未及时办理入住手续为由，拒不退还定金，双方发生纠纷。

2.争议焦点：

2.1如何认定涉案定金的性质及双方的权利义务？

2.2若吴某违约，甲公司收取的定金是否都不予退还？

3.律师评析：

3.1涉案定金是立约定金，双方应按约定及时就签订争议租赁合同事宜进行洽谈

《中华人民共和国担保法司法解释》第一百一十五条规定：当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应

约定

我还记得我们的约定，一辈子幸福的约定，连那风都笑我

了，我想她会悄悄告诉你的，我更爱你了。

我走在纷黄的街头上，到处是飘飞的季节留下的点滴印记，还记得也是这个时候，你在前面微笑着，走着。喂，小心车。我叫道，你不好意思的冲我伸伸舌头，我心花开般绽放，那里面有你有我。

我走到海边，小石依然在那里平静的躺着，贝壳依然在那里安然入眠，可爱的浪花还是那样奔跑着，眼前的你我依靠在月光之下，脑海中的我们吹着海浪，追着欢笑的节拍。我伸手抱你入怀，你笑着骄傲的冲我说不。

我走过那片洒满阳光的操场，远去的铃铛声，消逝了的欢笑声，还有夜幕降临之后闪烁的星光，我们躺在那没有光的路灯下，那夜静静的，没有喧嚣。你枕着我的胳膊睡着了，嘴角浮现淡淡的笑意，梦在蔓延。

我走上漆黑睡去的天台，好想好想久和这一切一样睡去，看着你的眼睛，晶莹的那一瞬，一个晶亮的闪光，你落泪了。你说你不会再感到寂寞，因为找到了心底的期盼。好想吻去你的泪痕，好想和你再手牵手。如果可以，如果还有机会。 我知道，你一直在天上看着我的。

好想看到你灿烂的微笑，好想继续躺在你温暖的怀抱中 ，好想靠在你肩膀看着美丽的星空，好想拉着你继续走在金黄的街上，好想并排和你躺在洒满阳光的

约定

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了，我想她会悄悄告诉你的，我更爱你了。

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我走过那片洒满阳光的操场，远去的铃铛声，消逝了的欢笑声，还有夜幕降临之后闪烁的星光，我们躺在那没有光的路灯下，那夜静静的，没有喧嚣。你枕着我的胳膊睡着了，嘴角浮现淡淡的笑意，梦在蔓延。

我走上漆黑睡去的天台，好想好想久和这一切一样睡去，看着你的眼睛，晶莹的那一瞬，一个晶亮的闪光，你落泪了。你说你不会再感到寂寞，因为找到了心底的期盼。好想吻去你的泪痕，好想和你再手牵手。如果可以，如果还有机会。 我知道，你一直在天上看着我的。

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违约金，损害赔偿金，定金和继续履行

违约金、损害赔偿金、定金和继续履行

合同法第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”由于这一条对违约金与赔偿金、继续履行能否并用没有明示，民法通则等法律也无明确规定，在审判实践中意见不一致。

从罗马法到德、法民法典，违约金与赔偿金、继续履行三者的关系都是清晰的。合同法生效之前，由于我国原有计划体制为确保计划的实现而过分强调合同的履行，滥用了“违约金”这一名称，随意赋予其强制性，造成了混乱。合同法结束了这一局面。 1．违约金和赔偿金不能并用

对于违约金，合同法摒弃了违背市场经济或自由经济原则的惩罚性，

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使它回到了应有的赔

正确认定定金合同的效力及定金罚则的适用条件

在审判实践中，如何正确理解《中华人民共和国担保法》及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》对定金性质等内容的规定，正确认定定金合同的效力及定金罚则的适用条件，按照立法宗旨与立法本意实现其目的，是值得我们注意的问题。 一、 定金合同的法律特征

所谓定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时，或订立后履行前，按合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。定金属于以金钱担保的担保方式，也称之为金钱质。定金基于定金合同而产生，定金的性质是合同。所谓定金合同，是指依附于主合同，为担保债权实现而设定金钱权利义务关系的从合同。其法律特征是：

（一）定金合同是从合同。订立定金合同的目的在于保证债权人债权的实现，因此，定金对债权人与债务人的债权债务关系就具有附属性，具体表现在定金的产生、变更与消灭，都依赖于主合同的产生、变更与消灭。定金合同不能离开主合同而独立存在。

（二）定金合同是要式合同。定金合同必须以书面形式订立，口头约定无效。在实践中，一般有三种情况：一是单

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独订立书面合同；二是在主合同中订有定金条

定金的法律效力及定金纠纷的实务操作

2009年01月07日 星期三 09:32律师说案

2007年4月15日，原告蔡XX与被告北京x房地产开发有限责任公司签订《认购协议书》，认购书约定原告购买被告开发的X家园（位于北京市朝阳区X路）1座9号房屋一套，房屋的用途为商业用房。《认购协议书》第四条的主要内容约定：认购人需向出卖人交纳定金5 万元，并于签订认购书后七日内与出卖人签订《商品房预售合同》，如未在约定期限与出卖人签订合同则定金不予返还。签订《认购协议书》时，原告向被告的销售人员讲明该房屋用于开办餐饮，被告口头承诺该房可以做餐饮使用，并向原告承诺有偿提供二个地上停车位。此后，原告分别于4月15日、4月16日两次向被告交付共50000元的购房定金，被告在收据中注明定金不退的字样。

2005年4月20日，双方拟签订正式的《商品房预售合同》，原告要求被告将承诺的提供地上车位和所购房屋用于餐饮内容作为合同条款列入商品房预售合同之中，但遭到被告拒绝，双方争执不下，致使购房合同未能签订。直至4月29日，双方仍未达成一致意见。鉴于双方就商品房预售合同主要条款不能协商一致，且已过合同约定七天期限，原告遂提出要求被告退还定金，但被告以合同约定定金不退为由不予退还。2

购 房 定 金 合 同 甲方：（卖方）： __________________________________________________________________________ 通讯地址： _________________________________________________________ 邮编 ：________________ 证件名称：________________ 证号：________________________________ 联系电话 ：______________ 乙方 ( 买方 )： __________________________________________________________________________ 通讯地址：__________________________________________________________ 邮编 ：________________ 证件名称：________________ 证号：________________________________ 联系电话 ：______________ 甲、乙双方遵循

　　距离我们的三年之约，又近了一步。

　　2021年，通过微博和你取得了联系，如今已经过去一年，我们都还记得当时约定。

　　三年之后，我们彻底自由，一起去旅行。

　　前两天无意间发错消息，你还问我是否还记得当时的约定？我说记得。“那现在就可以考虑要去哪里了？当然除了西藏、青海那些我的身体无法到达的地方”你回复说。

　　我想了想说，那就大草原或者云南吧！

　　“不过，我要到十一月份了。”我再次说道。

　　“那没事，我先自己玩几个月。”

　　我以为过了这么久，你已经将这个约定忘记了。而你也以为我也忘记了，但其实我们都还记得。

　　我们在一个陌生的地方相识，成为好友，相差几个月的联系，幸而也都牵挂着彼此。

　　曾经，我说如果离开，我将不会联系那里的人，但共同经历过苦难之后，又怎会将那些在困难时刻帮助过自己的人忘记呢？即便是离开了，也还会时刻挂念着那里啊，人生中苦难也是屈指可数的，那些刻骨铭心的经历，是不会忘记的。

　　就像刚和你联系上的时候，你激动的心情，彼此诉说着自己的心情，有些话身边的朋友不会懂，家人不会懂，但我们都理解。

　　你说你离开之后在家里休息了好几个月，而我呢，刚回到家就开始工作，但也有好处，忙碌的生活让我快速走了出来，忙碌的工作也让我没有时间去考虑其他的