工程挂靠违法吗

山西津辉建筑实业有限公司

建筑工程施工转包、违法分包、挂靠的管理办法

（讨论稿）

根据《建筑法》、《招投标法》、《合同法》以及《建设工程质量管理条例》等国家法律法规相关规定，为了规范建筑工程施工的市场行为，保证工程质量和施工安全，结合我公司实际，特制定此管理办法。

一、组织领导及职责分工

为了全面加强对此项工作的领导，成立专项工作领导领导组。由柴建德总经理任组长，李建福副总任副组长，办公室主任由岳庆义兼任，副主任由蒋振红兼任。办公室的职责为具体负责公司各在建工程违法分包、转包、挂靠的行为监督检查，规范财务管理流程，应对上级建设行政主管部门的建筑市场行为方面的检查。

二、建筑施工方面：

（一）、项目管理机构及人员情况：

在施工现场必须设立项目管理机构（包括安全生产机构）；依据合同约定派驻项目负责人、技术负责人、质量负责人、安全负责人等相应的管理人员；项目负责人、技术负责人、质量负责人、安全负责人与公司签订书面劳动合同；项目负责人、技术负责人、质量负责人、安全负责人工资由公司直接统一发放，社会保险由公司统一缴纳；项目负责人、技术负责人、质量负责人、安全负责人必须到岗履职。

分包单位现场负责人与分包单位订立书面劳动合同；分包单位的现场负责人的工资由

建设工程挂靠行为、转包、违法分包法律责任与风险规避

一、挂靠行为、非法转包、违法分包的法律法规及司法解释

（一）挂靠行为

1、工程挂靠的定义

非官方的“挂靠”一词意思是指机构或组织从属或依附于另一个机构或组织的行为。 深圳市人民政府令（第104号）发布《深圳市人民政府制止建筑工程转包、违法分包及挂靠规定》。

《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律法规、司法解释均未提及挂靠一词，更没有明确挂靠的概念，建设工程司法解释的起草人最高人民法院冯小光法官解释，通俗讲的挂靠行为就是借名行为。根据建设工程司法解释第一条中第二项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。

2000年广东省高级人民法院关于印发《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》中首先出现“工程挂靠”。

2、司法实践有四种挂靠形式例外情况，建议区别处理

第一种，挂靠者本身具有建筑等级资质，挂靠资质等级高的企业，但其实际承揽的工程与其自身资质等级相等，这时不宜认定承揽工程的挂靠协议无效；

第二种，挂靠人虽然是实际施工人，但是全部施工过程中均由被挂靠方负责进行，包括提供工程技术图纸，现场施工管理，与建设方直接结算等等，这时挂

关于华兴宁德核电厂一期工程

转包、违法分包及挂靠等违法行为自查报告

我项目部在收到建设公司下发的《关于治理工程领域违法违规行为检查的通知》后，项目部领导对此高度重视。在认真学习领会通知要求和精神后，立即行动，在项目部内组织成立了相关检查组，要求组员在了解学习住建部下发的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》后，明确任务，落实责任，对照该文件要求，积极开展对项目部内部是否存在转包、违法分包及挂靠等行为进行了摸底自查。

一、检查整体概况

检查组由商务器材部、党政办公室、财务部等相关部门成员组成，检查组在遵从《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》文件要求，结合建设公司通知附件2（施工（总承包、专业承包、分包）企业检查表）相关内容以及项目部现阶段实际情况，对易发生转包、违法分包及挂靠等违法行为的情形进行梳理排查后，开展了自查工作。经查我项目部能够严格按照建设工程领域法律法规及核电事业部相关要求从事项目管理和工程建设，但在工作中也存在一些不足，并对这些不足之处进行了分析，并制定了整改措施、落实单位。

二、具体检查项目

现将我项目部自查情况从以下几个方面进行汇报如下： （一）、项目管理机构及人员情况

根据此

关于华兴宁德核电厂一期工程

转包、违法分包及挂靠等违法行为自查报告

我项目部在收到建设公司下发的《关于治理工程领域违法违规行为检查的通知》后，项目部领导对此高度重视。在认真学习领会通知要求和精神后，立即行动，在项目部内组织成立了相关检查组，要求组员在了解学习住建部下发的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》后，明确任务，落实责任，对照该文件要求，积极开展对项目部内部是否存在转包、违法分包及挂靠等行为进行了摸底自查。

一、检查整体概况

检查组由商务器材部、党政办公室、财务部等相关部门成员组成，检查组在遵从《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》文件要求，结合建设公司通知附件2（施工（总承包、专业承包、分包）企业检查表）相关内容以及项目部现阶段实际情况，对易发生转包、违法分包及挂靠等违法行为的情形进行梳理排查后，开展了自查工作。经查我项目部能够严格按照建设工程领域法律法规及核电事业部相关要求从事项目管理和工程建设，但在工作中也存在一些不足，并对这些不足之处进行了分析，并制定了整改措施、落实单位。

二、具体检查项目

现将我项目部自查情况从以下几个方面进行汇报如下： （一）、项目管理机构及人员情况

根据此

从几起案例谈工程挂靠转包和违法分包所涉及的若干法律问题 作者：俞光洪 蔡竹聪 点击次数：179

案例一：甲公司通过招投标程序中标了某建设单位开发建设的某大型工程项目的桩基工程施工任务，甲公司承建该桩基工程后，又将该桩基工程全部转交给另一具有相应资质的桩基施工单位乙公司施工。甲、乙公司于2008年6月25日签订《桩基工程施工协议》一份，对桩基工程合同单价、暂定总价、付款方式、工期、质量、结算方式以及违约责任等进行了明确约定。合同签订后，乙公司按照协议约定进行施工，并按期按质完成全部桩基工程的施工任务，在双方办理决算过程中，因对桩基的检测费用、引孔费用等费用的分摊没有达成一致意见，导致纠纷。乙公司根据《桩基工程施工协议》有关仲裁条款的约定，向双方约定的某市仲裁机构提起仲裁。仲裁过程中双方争议的焦点之一就是该《桩基工程施工协议》的性质以及效力如何？

某市仲裁机构裁决认为，甲公司经招投标程序中标后，将桩基工程转包给乙公司，违反了我国招投标法第十八条的规定，双方订立的《桩基工程施工协议》应为无效协议，但因乙公司具有桩基施工资质，且所施工的项目业主已经使用，根据最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《施工合同

案例推荐人：吴静本案例涉及如下建设工程法律问题：

1、 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业施工，建设工程合同无效。

2、 出借资质的建筑企业，出借资质并收取管理费，违反了法律、行政法规的强制性规定，法院建议依法应由建设管理机关进行查处。

3、 发包人在欠付工程款的范围内，对无效合同的实际施工人负清偿责任。 4、 验收合格后，出现质量问题，应通过工程保修解决，以此为由，抗辩不支付剩余工程款的，法院不予支持。

5、 合同无效，实际施工人要求参照合同约定支持工程款的，法院支持。

(一)基本情况：

1 徐州市九里区人民法院(2005)九民二初字第246号。

2案由：建设工程合同案。

3诉讼双方

原告：袁吉坤，男，汉族，1960年9月10生。

被告：江苏长安建设集团有限公司，住所地铜山县铜山经济开发区。

法定代表人：杜长海，董事长。

被告：徐州市第一中学，住所地徐州市九里区汉城东路1号。

法定

公司内部挂靠文件

重庆市艳阳环保工程有限公司项目工程

内部承包

合

同

书

项目工程名称： 签订时间：

合同NO.：

公司内部挂靠文件

工 程 概 况

建设单位： 工程名称： 工程地址： 承包范围：按施工合同中工程承包范围为准 结构/层次： 工程计价方式： 工程造价：

合同编号：

挂靠经营合同书

甲方： 地址： 法定代表人：

乙方： 身份证号码：

基于平等互利、优势互补的原则，按照《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，甲方决定将授权于乙方以甲方名义对外签署合同。为明确双方权利义务关系，经双方友好协商达成如下合同条款，以资共同信守：

第一条 挂靠经营项目

乙方以甲方名义与 公司签订《 合同》，该合同涉及项目 。 第二条 挂靠经营方式

1、乙方以甲方的名义独自组建经营团队并以甲方的名义对外开展经营活动；

2、甲方就乙方经营项目建立独立的财务会计台账；

3、乙方以甲方名义经营项目设立一个单独的银行账户，甲方对该项目经营中所有资金往来进行管理；

- 1 -

4、乙方对经营项目拥有所有的决策权； 5、乙方向甲方交纳挂靠经营管理费；

6、乙方经营项目在经营中所产生的债权债务（包括应纳税费）、人事纠纷、安全事故及人员伤亡等，概由乙方享有与承担；如因非甲方原因导致甲方遭受损失，包括但不限于司法追诉、行政处罚，乙方应承担给甲方

公司内部挂靠文件

重庆市艳阳环保工程有限公司项目工程

内部承包

合

同

书

项目工程名称： 签订时间：

合同NO.：

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工 程 概 况

建设单位： 工程名称： 工程地址： 承包范围：按施工合同中工程承包范围为准 结构/层次： 工程计价方式： 工程造价：

案例推荐人：吴静本案例涉及如下建设工程法律问题：

1、 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业施工，建设工程合同无效。

2、 出借资质的建筑企业，出借资质并收取管理费，违反了法律、行政法规的强制性规定，法院建议依法应由建设管理机关进行查处。

3、 发包人在欠付工程款的范围内，对无效合同的实际施工人负清偿责任。 4、 验收合格后，出现质量问题，应通过工程保修解决，以此为由，抗辩不支付剩余工程款的，法院不予支持。

5、 合同无效，实际施工人要求参照合同约定支持工程款的，法院支持。

(一)基本情况：

1 徐州市九里区人民法院(2005)九民二初字第246号。

2案由：建设工程合同案。

3诉讼双方

原告：袁吉坤，男，汉族，1960年9月10生。

被告：江苏长安建设集团有限公司，住所地铜山县铜山经济开发区。

法定代表人：杜长海，董事长。

被告：徐州市第一中学，住所地徐州市九里区汉城东路1号。

法定