最高人民法院民二庭《民商事审判若干疑难问题》

最高人民法院民二庭《民商事审判若干疑难问题》

字体大小：大 | 中 | 小 2007-07-22 07:21 - 阅读：932 - 评论：0

民商事审判若干疑难问题目录

——公司法

一、出资问题

二、股权确认和股权转让问题

三、法人人格否定问题

四、关联交易问题

五、公司担保问题

六、公司僵局诉讼问题

七、股东派生诉讼问题

八、公司解散、清算问题

——民刑交叉案件

一、先刑后民制度的理解与适用

二、刑事上构成诈骗罪，行为人签订的民商事合同是否有效

三、民商事案件涉及刑事犯罪嫌疑，民商事案件应否驳回起诉

四、刑事上未经追赃是否影响民商事案件的受理和审理

——中介机构民事责任承担、保险法

一、中介机构民事责任承担问题

二、保险法疑难问题

——合同法

一、代位权问题

二、合同形式问题

三、一般撤销权的行使方式

四、债务加入问题

五、合同解除问题

六、表见代理与职务行为的关系

七、金融机构借款合同中约定复利应否保护

八、企业之间发生的借贷行为的效力认定及责任承担

——担保法

就民商事审判工作中的若干疑难问题访最高人民法院民二

庭庭长宋晓明

编者按：今年5月30日至31日，全国民商事审判工作会议在江苏省南京市召开。最高人民法院副院长奚晓明作了《充分发挥民商事审判职能作用，为构建社会主义和谐社会提供司法保障》的重要讲话，对民商事审判中一系列重要问题作出了指导。在此次会议上，与会代表提出了不少近年来民商事审判实践中涉及法律适用方面的热点和难点问题。为加强对各地司法审判的指导，统一裁判尺度，应各地法院的要求，就这些问题记者采访了最人民法院民二庭庭长宋晓明。

记者：宋庭长，非常高兴能参加此次全国民商事审判工作会议。我注意到在这次会议中，与会代表在分组讨论中提出了许多审判实践中涉及的法律适用方面的热点和难点问题。您在会议总结时也进行了归纳，大致涉及七个方面的问题。在逐一介绍解决这些问题的思路之前，能否请您作一个大概的介绍？

宋：好的。在此次会议上，与会代表提出了一系列在审判实践中遇到的疑难问题，其中有一些问题近年来最高法院民二庭进行了初步的研究和讨论，形成了一定的倾向性意见；有些问题，我们在讨论中争议较

大，尚不能形成倾向性的意见，在此我将各种有分歧的观点介绍给读者，为今后在司法实践中进一步研究讨论提供思

最高院民二庭《民商事审判若干疑难问题》全系列

民商事审判若干疑难问题目录

——公司法 一、出资问题

二、股权确认和股权转让问题 三、法人人格否定问题 四、关联交易问题 五、公司担保问题 六、公司僵局诉讼问题 七、股东派生诉讼问题 八、公司解散、清算问题

——民刑交叉案件

一、先刑后民制度的理解与适用

二、刑事上构成诈骗罪，行为人签订的民商事合同是否有效 三、民商事案件涉及刑事犯罪嫌疑，民商事案件应否驳回起诉 四、刑事上未经追赃是否影响民商事案件的受理和审理

——中介机构民事责任承担、保险法

一、中介机构民事责任承担问题 二、保险法疑难问题

——合同法

一、代位权问题 二、合同形式问题

三、一般撤销权的行使方式 四、债务加入问题 五、合同解除问题

六、表见代理与职务行为的关系

七、金融机构借款合同中约定复利应否保护

八、企业之间发生的借贷行为的效力认定及责任承担

——担保法

一、私立学校、医院、幼儿园等民办非企业单位是否具有保证人资格 二、保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的确认 三、当事人约定保证期间超过两年是否有效 四、房地产抵押担保中有关抵押权的效力

五、担保法第四十九条规定，抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的转让行为的效力 六

.最高院民二庭《民商事审判若干疑难问题》全系列

民商事审判若干疑难问题目录

——公司法 一、出资问题

二、股权确认和股权转让问题 三、法人人格否定问题 四、关联交易问题 五、公司担保问题 六、公司僵局诉讼问题 七、股东派生诉讼问题 八、公司解散、清算问题

——民刑交叉案件

一、先刑后民制度的理解与适用

二、刑事上构成诈骗罪，行为人签订的民商事合同是否有效 三、民商事案件涉及刑事犯罪嫌疑，民商事案件应否驳回起诉 四、刑事上未经追赃是否影响民商事案件的受理和审理

——中介机构民事责任承担、保险法 一、中介机构民事责任承担问题 二、保险法疑难问题

——合同法

一、代位权问题 二、合同形式问题

三、一般撤销权的行使方式 四、债务加入问题 五、合同解除问题

六、表见代理与职务行为的关系

七、金融机构借款合同中约定复利应否保护

八、企业之间发生的借贷行为的效力认定及责任承担

——担保法

一、私立学校、医院、幼儿园等民办非企业单位是否具有保证人资格 二、保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的确认 三、当事人约定保证期间超过两年是否有效 四、房地产抵押担保中有关抵押权的效力

最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——民事诉讼程序、诉讼时效

最高人民法院民二庭庭长 宋晓明 法官 张雪楳

一、民事诉讼程序中的疑难问题

关于法院确定举证责任承担权利的细化问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《规定》）第七条规定，在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。该条系授权性条款，授予法官在无法依法确定举证责任承担时，可以根据公平原则和诚实信用原则，确定举证责任承担的权利。依该《规定》第二条关于“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被法官确定的承担举证责任的一方当事人，若举证不能或不充分，将承担对其不利的法律后果。因此，由于举证责任的承担关涉当事人的权益实现问题，故有观点提出，需对法院享有的确定举证责任承担的权力细化，以防止司法权力滥用。

关于证据失权问题。《规定》第三十四条第一款规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。由于《规定》规定的举证时限期间过短，在司法实务界，对于超过举证时限

保障当事人依法行使诉讼权利，保证人民法院正确认定案件事实，提高民商事审判效率，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《规定》）及有关批复，结合审判实践，提出以下指导意见：

第一条 当事人的诉讼请求不明确的，法官应告知当事人明确诉讼请求。

第二条 人民法院根据《规定》第三十五条的规定告知当事人变更诉讼请求，当事人不变更诉讼请求的，不影响人民法院对案件的审理。

第三条 举证期限届满后，具有下列情形之一的，人民法院可以重新确定举证期限。重新确定的举证期限可少于30天。

（一）被告未在答辩期内提出答辩意见，而在答辩期届满后才提出答辩意见，原告据此要求补充举证的；

（二）被告在答辩期届满后提出新的答辩意见，原告针对被告新的答辩意见要求补充举证的；

（三）由于送达等原因，原告收到答辩状时已超过其举证期限，原告针对被告的答辩意见要求补充举证的；

（四）当事人在举证期限内向人民法院提交的证据未经庭前交换，一方当事人在开庭时针对对方提交的证据要求提交反驳证据的。

第四条 人民法院指定举证期限后，当事人协商一致要求变更该举证期限的，人民

最高人民法院民二庭负责人

就《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》答记者问

近日，最高人民法院发布了《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（以下简称《指导意见》）。最高人民法院民二庭负责人在接受记者采访时表示，在当前形势下，认真研究并及时解决民商事审判实务中与宏观经济形势变化密切相关的普遍性问题、重点问题，有效化解矛盾和纠纷，不仅是民商事审判部门应对金融危机工作的重要任务，而且对于维护诚信的市场交易秩序，保障公平法治的投资环境，公平解决纠纷、提振市场信心等具有重大意义。

问：情势变更原则的适用是当前形势下人民法院审判实务中的热点问题，人民法院应当如何把握该原则？

答：金融危机形势下，企业之间的产品交易、资金流转因原料价格剧烈波动、市场需求关系的变化、流动资金不足等诸多因素的影响而产生大量纠纷，部分当事人在诉讼中提出适用情势变更原则变更或者解除合同的请求，如何妥善适用情势变更原则，成为当前商事审判中的热点和难点问题。

合同法的立法者考虑到不可抗力基本涵盖了情势变更，而且情势变更与商业风险难以区分，加之防止法官滥用，故未在合同法中规定情势变更原则。但合同法也未明文禁止适用该原则，因此

最高人民法院民商事司法解释溯及力问题探讨

来源：《法律科学》2010年第6期 作者：张新宝、王伟国

[摘 要] 司法解释作为人民法院的裁判依据，并不限于纯粹解释法律的层面，且通常对法律的溯及力问题予以规定。民商事类司法解释的制定与司法适用情况表明，有关溯及力问题的规定是混乱的，理解与适用也是混乱的。这有悖于统一司法尺度的宗旨，甚至影响法制的统一。最高人民法院应加强自律并形成系统完善的溯及力判断规则；全国人大常委会也应将司法解释的溯及力作为备案审查的重点，并且注重对民商事立法自身溯及力做专门规定。

[关键词] 民商事；司法解释；溯及力；裁判依据

作为司法裁判的重要依据，最高人民法院的司法解释长期以来发挥着重要作用（最高人民法院先后于1986年发布《关于人民法院制作法律文书如何引用法律规范性文件的批复》、1993年发布《全国经济审判工作座谈会纪要》、1997年发布《关于司法解释工作的若干规定》及2007年发布《关于司法解释工作的规定》等文件，逐步使司法解释从应当贯彻执行但不宜直接引用的?秘密法源?到必须遵照执行并可以引用，再到与有关法律作为依据时应当一并引用，直到既可以与法律共同援引，也可以单独援引）。2008年12月1日施行的《最高人民法院关

保障当事人依法行使诉讼权利，保证人民法院正确认定案件事实，提高民商事审判效率，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《规定》）及有关批复，结合审判实践，提出以下指导意见：

第一条 当事人的诉讼请求不明确的，法官应告知当事人明确诉讼请求。

第二条 人民法院根据《规定》第三十五条的规定告知当事人变更诉讼请求，当事人不变更诉讼请求的，不影响人民法院对案件的审理。

第三条 举证期限届满后，具有下列情形之一的，人民法院可以重新确定举证期限。重新确定的举证期限可少于30天。

（一）被告未在答辩期内提出答辩意见，而在答辩期届满后才提出答辩意见，原告据此要求补充举证的；

（二）被告在答辩期届满后提出新的答辩意见，原告针对被告新的答辩意见要求补充举证的；

（三）由于送达等原因，原告收到答辩状时已超过其举证期限，原告针对被告的答辩意见要求补充举证的；

（四）当事人在举证期限内向人民法院提交的证据未经庭前交换，一方当事人在开庭时针对对方提交的证据要求提交反驳证据的。

第四条 人民法院指定举证期限后，当事人协商一致要求变更该举证期限的，人民

广东省高级人民法院关于民商事审判适用《最高人民法院关于民事诉

讼证据的若干规定》的指导意见

为保障当事人依法行使诉讼权利，保证人民法院正确认定案件事实，提高民商事审判效率，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《规定》）及有关批复，结合审判实践，提出以下指导意见：

第一条当事人的诉讼请求不明确的，法官应告知当事人明确诉讼请求。 第二条人民法院根据《规定》第三十五条的规定告知当事人变更诉讼请求，当事人不变更诉讼请求的，不影响人民法院对案件的审理。

第三条举证期限届满后，具有下列情形之一的，人民法院可以重新确定举证期限。重新确定的举证期限可少于30天。

（一）被告未在答辩期内提出答辩意见，而在答辩期届满后才提出答辩意见，原告据此要求补充举证的；

（二）被告在答辩期届满后提出新的答辩意见，原告针对被告新的答辩意见要求补充举证的；

（三）由于送达等原因，原告收到答辩状时已超过其举证期限，原告针对被告的答辩意见要求补充举证的；

（四）当事人在举证期限内向人民法院提交的证据未经庭前交换，一方当事人在开庭时针对对方提交的证据要求提交反驳证据的。

第四条人民法院指定举证期限后，当事人协商一致要求变更该举证期限的