民法自助行为法条

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民法上的自助行为制度 ? 汪渊智 张豪

关键词: 自助行为/私力救济/民法典

内容提要: 自助行为作为民事权利私力救济的方式之一，为近现代各国民法所确认，其功能在于弥补公力救济之不足。自助行为在本质上是秩序与正义、个人权利与国家权力、权利保障与防止权力滥用的对立统一。自助行为符合法定的构成要件，方可产生阻却违法的效果。我国民法典应当建立自助行为制度。

民事权利受到侵害后，受害人一般是提起诉讼，借助国家公权力来保护自己的合法权益，称之为公力救济。然而，公力救济也存在如下弊端：一是诉讼时间长、耗时费力;二是诉讼成本高;三是在紧急情况下公力救济并不总是能够获得;四是即使通过公力救济获得了胜诉判决，但执行较为困难。上述弊端导致公力救济并不能周到地保护受害人的民事权利。因此，在必要的时候采用自力救济的办法，无疑也是理想的选择。

所谓自力救济，是指依靠个人的腕力，按照法律规定的途径，自己保护自己的权益。民法上的自力救济包括自卫行为和自助行为两

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类，前者是指自己或

民法通则重点法条解读

[重点法条] 第20条公民下落不明满2年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。 战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。

第21条失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。

第22条被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。

[相关法条]《民通意见》第24、28、30~35条；《民事诉讼法》第166、168条。

[意思分解]

1．申请宣告失踪的“利害关系人”包括被申请人的近亲属与其有民事权利义务关系的人（《民通意见》第24条）。

2．注意宣告失踪的管辖法院：下落不明人住所地基层人民法院（《民事诉讼法》第166条），或者最后居住地的基层人民法院（《民通意见》第28条第2款）。

3．宣告失踪的最重要法律后果即是指定财产代管人。应注意：

（1）无民事行为能力、限制行为能力人失踪的，其监护人为当然代管人；

（2）其他人失踪的，人民法院指定代管人的范围并不限于第21条所列人员（《民通意见》

21 、《中华人民共和国合同法》 第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）、假借订立合同，恶意进行磋商；（二）、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”试分析此法条。

21 、答：这是关于缔约过失责任的规定。

缔约过失责任。是指当事人一方因于缔约之际具有过失。导致合同不成立、无效或被撤销，而对他方承担的损害赔偿责任。

缔约过失责任的构成条件包括：( 1 ）须存在合同不成立、无效或被撤销梢的事实。（ 2 ）须当事人一方有过失。即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错。如果无过错。即便存在合同不成立等情形。亦不发生缔约过失责任。例如。对于重大误解的合同，如双方当事人均无过错。虽然导致合同被撤销。亦不发生赔偿责任。（ 3 ）须他方遭受损失。即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失。包括直接损失和间接损失。（4）须他方所受损失与一方之过失行为之间的因果关系，即他方所受损失是由于行为人之过错造成。 22 、《中华人民共和国合同法》 第43条规定：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露成者不正当地便用。泄浦成者不正当

新起点备战2012年司法考试名师讲义 民法（曹兴明） 内部资料 请勿外传

2012年司法考试民法法条串讲阶段讲义

专题一 物权与占有

一、物权的概念和种类

【物权法第2条】物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权

（一）物权的种类

1．物权法定主义：种类固定与内容固定 【物权法第5条】物权的种类和内容，由法律规定 2．物权的体系

自物权 所有权

建设用地使用权 用益物权 土地承包经营权 物权 宅基地使用权 地役权 他物权

抵押权 担保物权 质权 留置权 准物权 占有

（二）物权的效力（注意与债权的效力相区分） 1．排他效力 2．优先效力

（1）物权优于债权

例外：买卖不破租赁、预告登记的债权物权化

【合同法第22

第一部分 侵权责任法................................................................................................................... 4

第一章 侵权责任法总论....................................................................................................... 4

一、保护范围................................................................................................................... 4

二、归责原则................................................................................................................... 4 三、多数人侵权.............................

法律硕士联考民法法条分析：申请专利

的程序

一、申请发明专利的程序

1、申请人提供原始技术资料和个人(单位)信息;

2、委托专利代理机构，签定委托代理协议，撰写一份符合专利法要求的专利申请文件;如果需 要，可先行检索

3、向国家专利局提交该专利申请文件，取得专利申请号，并按规定交纳专利申请费用;

4、进入初步审查经审查合格后，于申请日起的18个月后，将在专利公报和网站上公开该发明专利申请;根据申请人的要求，也可以在申请日起的15个月内随时要求提前公开;

5、进入实质审查(实审)阶段：申请人自申请日起的3年内可随时向专利局提起实审，也可以在该专利申请公开后提起实审，提起实审须按规定交纳专利实审费用;

6、经实质审查，该专利符合发明的实用性、新颖性、创造性，授予专利权，按规定交纳专利申请维持费、当年年费、印刷费、证书工本费，取得发明专利证书;授权的发明专利将予以公告。

7、如果要求在先发明专利申请的的优先权，则应当提供在先申请的相关情况。

二、申请发明专利需要提供的技术资料

1、权利要求书：说明要求保护的发明内容，该内容是指该发明的实质性技术特征。

2、说明书摘要：概括说明该发明(300字以内)。

3、说明书：说明本发明所属技术领域;说明与发明有关的背景技术;说明本发明的

2010 年国家司法考试培训

法条串讲阶段随堂讲义民法张能宝老师

民法通则 法条串讲

法条范围：民法通则，民通意见，诉讼时效解释

解决的主要问题：民法的基本原则问题，民事主体问题，民事法律行为的内涵问题，诉讼时效问题 学习要求：属于基本理论，应扎实，但重点很突出。需要配合理论教材学习。

一、基本原则

1、考点真题表现： 2、主要内容： 3、作用：

4、违反基本原则的行为，其效力要受到影响，要么无效，要么效力待定或可变更。

二、公民（含行为能力、监护、宣告失踪与宣告死亡、个人合伙等）

（一）权利能力与行为能力 1、考点真题表现：

2、区别：性质（可能与现实）、时间、范围 3、出生时间的认定：

4、行为能力瑕疵的判断标准： 无行为能力的构成 限制行为能力的构成 可以从事纯受益行为 5、住所的确定原则 （二）监护

1、考点真题表现：

2、监护人认定的三个条件 3、民法中近亲属的范围 4、监护人职责 5、监护变更的责任

（三）宣告失踪与宣告死亡的区分 1、期间不同：

2、利害关系人顺序不同： 3、公告期间不同： 4、效力不同： 5、撤销后果不同： （四）个人合伙 1、考点真题表现：

2、与合伙企业的关系： 3、合伙人的认定 4、合伙人

《如何预防针对自助银行的各种犯罪行为》的

汇报材料

近年来，我县联社安全防范工作紧紧围绕维护稳定，保障安全，强化安全责任，狠抓制度落实和技防设施建设，特别是针对自助银行的安全防范工作，取得了良好效果。全县所有网点的自助银行(在行式和离行式)全部取得安全防范合格证，并在相关部门的安全评估考核验收中被评为优秀，多次受到当地公安、银监部门的表扬。全县联社连续十年无重大案件和责任事故，为各项业务又好又快发展提供了强有力的安全保障。

一、围绕自助银行，全面落实安全责任制

通过多方考察，论证，探索，并结合实际制定了《进一步加强自助银行安全防范的实施方案》，广泛动员，层层部署，对各阶段的工作和措施提出了统一的要求，并将日常安全保卫工作融入其中，确保方案的落实。保卫部门与各网点负责人签订自助银行安全管理责任书，层层落实安全管理任务，并与业绩考核挂钩。为了保证各项工作落到实处，联社领导定期或在重大节假日期间，带领相关人员深入到网点检查自助银行安全保卫工作，指出存在的问题，并在现场提出整改意见，确保自助银行的安全保卫工作顺利进行。

二、坚持六项制度，保证自助银行安全防范的各项措施落到实处

一是坚持案件防范联席会议制度。每季度定期召开案件风险防范联席会，通报社会治安形势和案防

公司法重点法条

第三条 有限责任公司和股份有限公司是企业法人。 有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

第十三条 公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 【相关法条】 本法第2条；《民法通则》第36、48条。 【意思分解】

1以出资人的责任形式划分，在历史上有无限公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司和股份有限公司五种，我国《公司法》仅规定了有限责任公司和股份有限公司。有限公司与股份公司都是法人，属于我国法人分类中的企业法人。

2有限公司与股份公司最重要的区别在于后者将全部资本分为等额股份，而前者不作此划分。

3所谓公司(法人)的有限责任，实质是指公司股东对公司承担有限责任(仅以出资额或所持股份为限)，而公司本身对其债务则是以其全部财产承担责任的。

4依第13条，分公司与子公司最大区别在于后者是独立企业法人，承担独立责任，而前者只是企业法人的分支机构，无独

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民法总论周江洪 浙江大学光华法学院课件网页：浙江大学本科课程中心

目录 导论 第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 第六章 第七章 第八章 限 民法概述 民法的基本原则 民事法律关系 民事权利主体 民事权利客体 法律行为 代理 诉讼时效、除斥期间与期

第六章 法律行为 导入：法律行为制度的创设史及其意义 法律行为概念是19世纪德国法学的产物，并被德国民法典首创运用为 民法典中最抽象的总则概念之一。法律行为制度，在理念上支持了私 法自治在民法中的全面确立；不仅如此，也为法律制定的集约化和规 则体系化提供了概括性工具。法律行为制度的学习，是大陆法系民法 学习中的重中之重。 尹田认为，法律行为，德国民法典法典体系建构所必需的一个最为重 要的法律工具。 参考阅读：谢鸿飞：《论法律行为概念的起源与法学方法》,/file/2005101947928

米健：《论“民事法律行为”命名的谬误》,《人民法院报》2003年 10月10日 十二铜表法→国法大全→德国法学家胡果、海瑟、萨维尼→《普鲁士 邦法》(行为) →撒克逊王国民法典(法律行为) →德国民法典第 一编第三章 我国民法通则第四章第一节(第