判例法

马歇尔判例与联邦印第安人法

摘 要：调整美国印第安人自治的联邦印第安人法兴盛于20世纪中晚期，然而作为印第安人部落独立之法律基础的印第安部落“国内依附族群”身份则则早在19世纪二三十年代即由马歇尔大法官的三大涉印第安人判例所确定。三大判例分则各有侧重，合则逻辑一致，共同奠定了美国印第安人法的法理基础，成为美国最高法院史的经典判例。

关键词：美国；印第安人；自治；法制

美国对中央政府正式承认的印第安人部落实行自治制度，国会和中央政府在印第安人领域所制定的立法和法令，加上联邦最高法院所做出的涉印第安人判决，三者一道成为美国联邦各印第安人法最为重要的法律渊源。

美国印第安人的自治之路艰辛而曲折，大体而言，迟至20世纪30年代罗斯福政府厉行印第安新政，美国对本土印第安人的政策始进入民族自治的轨道；六七十年代印第安民族自治进入第二波，形成了比较成型的联邦印第安人法；进入21世纪，印第安人的自治进入新时代。前罗斯福时期，特别是整个19世纪，美国对印第安人的统治策略无所不用其极，印第安人的土地、主权乃至生命遭到大规模的剥夺，其时遑论所谓的民族自治。

然而，但这不意味着整个19世纪就漆黑一片，马歇尔三合一的判决就是黑暗当中的一抹亮色，在那个殖民主义方兴未艾的

马歇尔判例与联邦印第安人法

摘 要：调整美国印第安人自治的联邦印第安人法兴盛于20世纪中晚期，然而作为印第安人部落独立之法律基础的印第安部落“国内依附族群”身份则则早在19世纪二三十年代即由马歇尔大法官的三大涉印第安人判例所确定。三大判例分则各有侧重，合则逻辑一致，共同奠定了美国印第安人法的法理基础，成为美国最高法院史的经典判例。

关键词：美国；印第安人；自治；法制

美国对中央政府正式承认的印第安人部落实行自治制度，国会和中央政府在印第安人领域所制定的立法和法令，加上联邦最高法院所做出的涉印第安人判决，三者一道成为美国联邦各印第安人法最为重要的法律渊源。

美国印第安人的自治之路艰辛而曲折，大体而言，迟至20世纪30年代罗斯福政府厉行印第安新政，美国对本土印第安人的政策始进入民族自治的轨道；六七十年代印第安民族自治进入第二波，形成了比较成型的联邦印第安人法；进入21世纪，印第安人的自治进入新时代。前罗斯福时期，特别是整个19世纪，美国对印第安人的统治策略无所不用其极，印第安人的土地、主权乃至生命遭到大规模的剥夺，其时遑论所谓的民族自治。

然而，但这不意味着整个19世纪就漆黑一片，马歇尔三合一的判决就是黑暗当中的一抹亮色，在那个殖民主义方兴未艾的

薛某与孙某离婚纠纷一审民事判决书

太原市小店区人民法院 一审 （2014）小民初字第1361号 【关键词】 感情破裂 【文书来源】 中国裁判文书网 引用法规＊本处法规摘自法院观点 一审

《中华人民共和国婚姻法》第十八条 (18434) 《中华人民共和国婚姻法》第三十二条 (644199) 《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款 《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款 《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款 检索相关案例 展开 文书正文 当事人信息 原告薛某

委托代理人冯淑华，山西东奥律师事务所律师。 被告孙某

委托代理人孙小燕，女，汉族，系被告姐姐。 委托代理人刘爱群，女，汉族，系被告母亲。

审理经过

本院于2014年6月23日立案受理的原告薛某诉被告孙某离婚纠纷一案，依法由代理审判员卢敬丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告薛某及其委托代理人冯淑华，被告孙某及其委托代理人孙小燕、刘爱群均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告薛某诉称，原被告双方于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生一女儿，取名孙某某。双方在婚后因性格方面原因，一直存在纠纷，争吵不断。被告不尽丈夫和父亲的义务，不顾家，也

英国判例法文献及判例查找方法介绍

翟建雄

【学科分类】法律教育 【出处】《法律文献信息与研究》2000年第2、3期 【写作年份】2000年 【正文】

判例法(Case Law)是指英国自十一世纪起逐步形成并发展起来的、主要由不同时期高等法院的判例构成的一种法律规范，它是英国法律的重要渊源之一。按照“遵循先例”(Stare Decisis) 的原则，某一判决中所确立的法律原则，往往被作为一种先例适用于以后该法院或下级法院所管辖的案件，只要案件的基本事实相同或相似，就必须以先前判决中所确立的原则处理。在法学研究和实际操作中，常常需要查找或引证有关的判例， 但是英国判例法历史悠久、数量庞大， 查找起来十分困难；本文试就英国判例法文献及判例的查找方法作一介绍。 一、判例法文献

英国学者将法律文献分为原始法源性文献和次级法源性文献。就判例法文献而言，前者主要是指在不同时期由私人或半官方的民间机构编辑出版的各种判例汇编；而后者主要是指摘要介绍判例内容和查找方法的各种工具书，如百科全书、判例摘要；以及教科书、专著、各类指南；期刊杂志中的论文、评论文章；各种索引、书目、目录等。现分别介绍如下： (一).原始法源性文献 (Prima

我国民事领域适用判例法的法经济学分析

梅河口市人民法院 孙艳薇 论文提要：

对判例法的研究完全不是一件新鲜事，从上个世纪八十年代至今，判例应否作为我国正式的法律渊源已经被学者们进行了详尽的论述和研讨。但我们不得不承认一个事实，尽管我们在诸多方面对判例的理性优点取得了共识，并且也对适用判例的现实可行和必要进行了分析，但判例法却迄今没有取得预想中的法律渊源地位；尽管这种现状的存在可能基于各种各样的原因，但至少有一点是可以确定的，那就是我们的理由还不够充分，研究还需要继续。

法经济学是法学界发展最快的流派之一，它是用经济学的方法作为工具分析法律制度，其目的是改革和完善法律制度1。借着法经济学这一有效、先进的思维工具，笔者对我国能否适用判例法的问题进行了认真的思考。从决定具体法律形式的根本标准——生产力标准出发，立足我国审判实践和现实国情，利用法经济学的成本—效益、供求关系等基本理论进行分析，发现在我国确立判例法的法律渊源地位是必要且可行的。但同时，判例法法律渊源地位的确立不可避免的要面对判例法的各种弊端，同样也需要遵循从弱小到强大的逐步成熟和完善的基本过程和规律。（本文共9075字）

刘连和招摇撞骗

北京市海淀区人民法院

刑 事 判 决 书（2006）海法刑初字第1102号 公诉机关北京市海淀区人民检察院。

被告人刘连和（别名刘连友），男，1962年12月15日出生于北京市，汉族，高中文化，北京市公安局海淀分局北太平庄派出所联防员，户籍所在地北京市海淀区红联村平房17号。因涉嫌招摇撞骗于2005年11月8日被羁押，同年12月16日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。

北京市海淀区人民检察院以京海检刑诉字[2006]第407号起诉书指控被告人刘连和犯招摇撞骗罪，于2006年3月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人刘连和到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控被告人刘连和于2005年11月4日22时许，在本市海淀区四道口绿野歌厅附近的马路上，冒充正在执行公务的人民警察，以抓卖淫嫖娼为名对王先忠（男，25岁）进行罚款，索取其西门子3568型手机（价值人民币544元）及现金人民币1 500元，经鉴定款物共计价值人民币2 044元。

2005年11月5日21时许，被告人刘连和在本市海淀区中央财经大学北门附近，冒充正在执行公务的人民警察，以抓卖淫嫖娼为名，强行扣留张振杰（男，29岁）现

35、某集团公司总包某工程后，将工程交由其下属的子公司施工，未签订施工合同，下手承包人索要工程款应由谁承担付款责任，如何认定？

观点：符合主体混同的特征，判令集团公司承担付款责任。 34、如何认定实际施工人？施工队长的身份在施工资料上签字能否认定为实际施工人？

意见：实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，包括转承包人、违法分包承包人、借用资质施工人、挂靠施工人，全面实际履行了发包人与承包人之间的合同义务，形成了事实上的权利义务关系，已经取代第一手的承包人与发包人形成事实的承发包合同关系。而不包括承包人的履行辅助人、合法的专业分包工程承包人、劳务作业承包人。

施工队长的身份并不能说明其是实际施工人，可能是实际施工人的辅助人，其签字行为只能证明是工作人员但不能证明为实际施工人。

实际施工人必须是对外实际全面履行合同的人，如签订合同、提供劳务或施工，同时接收款项、结算款项，支付相关材料费等，而不仅是对内负责组织施工的人，这是辅助人的职责。

33、合作开发房地产合同中，约定一方出地一方出资，出资方与承包人签订《工程施工合同》的，承包方能否要求出地一方承担连带责任？

观点：不能。因为1、合同中未约定出地方负责工程投资和工程建设，未约定其承担工程款

最高院判例：支持月薪已包含加班费约定（附裁定书）

月薪包含加班费的约定效力？

关于加班费的计算，《劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

从法律规定可以看出，加班费应以“正常工作时间工资”作为计算基数。那么，正常工作时间工资如何理解呢？《广东省工资支付条例》第八条规定，用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。条例对五十四条对正常工作时间工资做了解释，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

一些港资企业沿用在香港用工的习惯，与员工约定包薪制，即每月支付固定月薪。用人单位与劳

最高院判例：支持月薪已包含加班费约定（附裁定书）

月薪包含加班费的约定效力？

关于加班费的计算，《劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

从法律规定可以看出，加班费应以“正常工作时间工资”作为计算基数。那么，正常工作时间工资如何理解呢？《广东省工资支付条例》第八条规定，用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。条例对五十四条对正常工作时间工资做了解释，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

一些港资企业沿用在香港用工的习惯，与员工约定包薪制，即每月支付固定月薪。用人单位与劳

内容提要：本文通过分析典型的美国宪法案例，论述了判例的性质、作用、过程以及判例制度的普遍原则。判例制度的首要原则是强调说理和辩论，因而审判委员会在统一判决的过程中必须充分尊重并公开表达不同意见。同时，判例制度离不开判决的公开、评判和梳理机制。判例公开不仅有利于本法院和其它法院（尤其是下级法院）判决的统一，而且有助于社会和学术界监督司法判决的公正性与合理性，并提高司法判决的可预测性。在这个意义上，判例制度是目前强调审判质量及其公开与公正的司法改革的自然延伸。如果得以适当建立，判例制度将极大地促进中国的法治进程。 关键词：判例制度，先例，说理 英文标题：Whatisa“Precedent”?ReflectionontheNature,Role,andProcessoftheCaseLawMethod 一、引言 几乎任何法律规定都注定存在着“空隙”(gap)，也就是说法律条文和特定案件的事实之间总是存在着某种距离，因为立法者不可能在每一个案件中都清楚表达当事人的权利或义务。只有在极少数情况下，法律规定是绝对清楚、明确和具体的，譬如宪法规定只有18岁以上的公民才有选举权，因而选举权的年龄资格是具体的：要在个案中确定某人是否符合了选举权