民事审判指导与参考（2013.1总53-4总56辑）

《民事审判指导与参考(2013.1总第53辑)》 目 录

【最新司法解释】（略） 【领导讲话】

在第20次全国法院工作会议上的专题讲话??????奚晓明(23)

【贯彻实施新民事诉讼法专题】

《关于修改后的民事诉讼法施行时未结案件适用法律若干问题的规定》的理解与适用???????孙佑海黄建中陈龙业(29)

关于小额诉讼程序的理解与适用???????????高民智(38)

关于民事公益诉讼的理解与适用???????????高民智(42)

关于调解协议司法确认程序的理解和适用???????高民智(47)

关于实现担保物权案件程序的理解与适用???????高民智(52)

【劳动争议司法解释(四)理解与适用】

《劳动争议司法解释(四)》的理解与适用???张勇健韩延斌王林清(56)

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司法实务中竞业限制若干法律适用问题研究??????王林清(74)

劳动争议裁审衔接中的几个法律适用问题????????司伟(95)

【人民调解专题】

涉及人民调解协议的有关法律问题研究???????王丹(109)

【消费者权益保护专题】 试论消费者权益保护法的适用范围?????????王毓莹(132)

【指导性案例】

婚前个人财产在婚后发生形态变化不导致所有权发生变化???最高人民法院民一庭(142)

《建设工程施工合同》被确认无效后的过错赔偿责任?????最高人民法院民一庭(146)

出借人与借款人签订两份无关联的借款合同，出借人以没有履行出借款项义务的合同主张权利的，不应获得支持??????????????????????最高人民法院民一庭(152)

结算协议的真实性存疑，且该结算协议同当事人之间的真实交易关系明显存在矛盾时，应以当事人之间实际交易产生的款项事实来进行结算??????????最高人民法院民一庭(155)

2

当事人的案涉行为涉嫌行政违法不影响民事案件的受理????最高人民法院民一庭(162)

【最高人民法院案件解析】

当事人双方对相互间的法律关系主张各异，应根据双方间合同约定的内容和实际履行情况研析判定双方之间的权利义务关系，确定各自的民事责任——秦皇岛绿色房地产有限公司与秦皇岛市商业银行股份有限公司长城支行其他合同纠纷上诉案??????????????韩延斌(166)

当事人之间签订的合同所约定的合同义务与民事法律行为所附条件的区分——上海绿庭集团有限公司与南京建宇房地产开发(集团)有限公司合作开发房地产纠纷案???王友祥仲伟珩(184)

合作开发房地产合同中，不负有出资建设义务的一方，实际完成案涉项目建设的，不应认定为违约——北京市京门房地产开发公司与北京地汇春科贸有限责任公司、北京迎宾房地产开发有限责任公司合资、合作开发房地产合同纠纷上诉案?????????????????王丹(205)

【热点调研】

关注涉老案件，保护弱势群体，共创社会和谐 ——江苏法院涉老民事案件调研报告?????????夏正芳陈丽(217)

【地方法院传真】

3

江苏省高级人民法院关于做好修改后的《中华人民共和国民事诉讼法》施行后立案审判工作的讨论纪要 ( 2012年12月20日)?????????????(228)

天津市高级人民法院天津市总工会天津市人力资源和社会保障局天津市司法局关于建立群体性劳动人事争议纠纷应急协调处理机制的若干意见?????(237)

【民事审判信箱】

未与未成年子女形成扶养关系的继父母不承担因未成年子女致人损害时的赔偿责任??(242)

应如何认定解除合同通知的效力??(242) 如何认定备案合同与未备案合同的内容发生实质性变化??(243)

当事人约定以物来支付结算利息的，如果偿还借款时该物折算的金钱数额，超过银行同期银行贷款利率四倍的，对于超出部分，人民法院不予保护??(244)

应以建筑面积还是使用面积为标准计算业主表决权??(244)

工人在农村建房过程中受伤，由谁承担赔偿责任??(245)

《民事审判指导与参考》2013第2辑(总第54辑) 目 录

【最新司法解释】（略）

4

【全国高级法院民一庭庭长座谈会专题】

大力开展民事审判工作为完善社会主义法治秩序 维护司法公正推进依法治国而努力奋斗――在全国高级法院民一庭庭长座谈会上的讲话

在全国高级法院民一庭庭长座谈会上的总结讲话 【劳动争议专题】

劳动争议小额诉讼程序的构建

论支付令在劳动争议案件中的法律适用――以民事诉讼法修改支付令为视角

德国集体性劳动争议处理的框架及其对中国法的启示 【婚姻家庭专题】

夫妻股东纠纷中几个法律问题的思考 【公司法人专题】

项目公司之诉若干法律问题探析 【审判理论专题】

固定、排序、列示――争点整理在民事案件审理中的作用例析

【指导性案例】

如何判断遗嘱是否为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留了必要的遗产份额

受害人从事违法行为触电造成损害，供电企业能否免责 夫妻一方擅自将共同财产赠与他人的纠纷应如何处理

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因财产保全引起的损害赔偿案件，应当如何认定申请人申请财产保全错误

民间借贷纠纷案件的证据认定，应从各证据之间的联系等方面进行综合审查判断

【最高人民法院案件解析】

因组织工程竣工验收的主体不适格，质监部门出具的竣工验收报告不具有证明力――威海市鲸园建筑有限公司与威海市福利企业服务公司、威海市盛发贸易有限公司拖欠建筑工程款纠纷再审案

建设工程施工合同应当认定无效的，应参照合同约定确定工程价款――莫志华与东莞市长富广场房地产开发有限公司、深圳市东深工程有限公司建设工程施工合同纠纷再审案

国有土地使用权受让人与国有土地原使用权人约定交地义务，不足以否定国有土地使用权受让人与国土部门随后签订的国有土地使用权出让合同性质――上诉人长沙兆盛房地产有限公司、上诉人长城信息产业股份有限公司与被上诉人长沙市国土资源局土地使用权转让合同纠纷一案

应根据当事人的合同约定与履行情况综合认定合同之债的权利义务关系――上诉人北海大西南投资股份有限公司与被上诉人成都锦尚置业有限公司建设用地使用权转让合同纠纷案

【地方法院案件解析】

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“补办婚姻登记”的限缩解释 【热点调研】

重庆市渝北区人民法院关于审理物业服务纠纷案件的调研报告

【民事审判信箱】

婚后一方父母部分出资给子女购房的认定问题 如何确定道路交通事故中因伤持续治疗费用承担问题 二审期间上诉人以双方当事人达成和解协议为由撤回上诉，后未履行和解协议，是否执行一审判决

工程造价鉴定取费标准变化时，是否仍按原约定下浮率对工程造价鉴定结果进行下浮

当事人对反诉部分的判决不服提出上诉的，二审案件受理费亦应当减半收取

属于事业编制但未签订聘用合同的事业单位工作人员因被辞退产生的争议是否属于人民法院受理范围

《民事审判指导与参考》2013第3辑(总第55辑) 目 录

【最新司法解释】（略） 【领导讲话】

在全国人民调解工作会议上的讲话

在贵州调研民事审判、执行工作座谈会上的讲话

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【指导人民调解工作专题】

完善工作机制创新工作举措扎实推进人民法庭指导人民调解工作

构建大调解格局积极探索社会矛盾化解新途径 开拓进取创新指导诉调衔接良性互动

以深化“廊坊经验”为先导不断创新指导民调工作机制 【合同专题】

旅游经营者违约责任的认定 【劳动争议专题】

用人单位“罚款权”的自由与限制 【程序专题】 裁判形成的决策过程 【理论前沿】

中国媒体侵权责任案件法律适用指引(上) 【指导性案例】

家庭暴力是人民法院在审理离婚案件中确定子女抚养问题时不可忽略的因素

出让人按照联合竞买人的约定与其中一方签订土地使用权出让合同的，另一方联合竞买人不属于必须共同进行诉讼的当事人

离婚协议中房产赠与条款的撤销问题

“末位淘汰制”能否作为单方解除劳动合同的条件

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侵害探矿权的损害赔偿问题 【最高人民法院案件解析】

就同一建设工程分别签订的多份施工合同均被认定无效后，应当参照双方当事人达成合意并实际履行的合同结算工程价款――汕头市建安(集团)公司与北京秦浪屿工艺品有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

共同侵权的认定――杨发亮、商丘市公共交通有限公司与商丘经济开发区平安街道办事处叶庙社区居委会、商丘经济开发区平安街道办事处叶庙社区居委会王西村民组侵权纠纷再审案

建设工程施工合同解除后承包人仍享有建设工程优先受偿权――陕西建工集团第五建筑工程有限公司与陕西铠达投资集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

夫妻一方转让个人独资企业未经另一方同意，相对人有理由相信行为人有代理权的，构成表见代理，该代理行为有效――王见刚与王永安、岚县大源采矿厂侵犯出资人权益纠纷一案

合同无效后在当事人之间可能产生的返还财产、折价补偿或者赔偿损失权利，可以作为合同转让的标的――惠阳惠良工业实业有限公司与湖北益昌房地产开发有限公司、惠州市(工贸)工程开发公司大亚湾公司、曾贯泉、第三人中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司建设用地使用权转让合同纠纷上诉案

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【地方法院案件解析】

业主委员会不具有要求开发商履行商品房销售合同约定的建设公共配套设施义务并承担违约责任的诉讼主体资格――上诉人江西帝景置业有限公司诉被上诉人赣州市章贡区帝景豪园小区业主委员会商品房销售合同纠纷案

【热点调研】

关于天津市民间借贷案件统计分析的调研报告 医疗纠纷的多元化解决机制之建构――从“宁波解法”看第三方介入机制纳入医疗纠纷处理

【民事审判信箱】

当事人可在调解协议中约定不履行调解协议就执行一审判决

双方协议离婚后，一方不愿按离婚协议约定，将自己名下房屋赠与子女或他人时，另一方请求法院判令一方按协议约定办理房屋过户手续，是否支持

未生效合同与无效合同有何区别 公证能否引起物权变动

用人单位向劳动者支付的补助、补贴等是否应当计人职工工资总额

用人单位对既有终局裁决事项，又有非终局裁决事项的仲裁裁决申请撤销，法院该如何处理

《民事审判指导与参考》2013第4辑(总第56辑)

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目 录

【最新法律】（略） 【最新司法解释】（略） 【最新司法文件】

最高人民法院关于认真学习贯彻实施消费者权益保护法的通知

【领导讲话】

当前民商事审判工作中应当注意的几个基本问题――在全国中高级法院副院长培训班上的讲课

【民法总论专题】

失踪人财产代管人代管若干问题分析 【合同专题】

对方同意与合同权利义务概括移转――以法律效果为视角

民间借贷纠纷若干疑难问题研究 【消费者权益保护专题】 食品安全法中的民事赔偿问题 【理论前沿】

中国媒体侵权责任案件法律适用指引（下） 【指导性案例】

当事人就他人承包的土地主张权利，人民法院应当受理并作出裁判

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如何认定金融机构“贷新还旧”时抵押权的设立时间 个人所有房屋的婚后收益认定及其处理

农村土地承包经营权依法转让后土地被征收，征地补偿款是否归受让方所有

房屋登记权利人出卖共有房屋不符合法律规定或者合同约定条件的合同效力问题

当事人就签订土地承包经营权合同后未实际取得承包土地而提起的诉讼，人民法院应当作为民事案件受理

【最高人民法院案件解析】

当事人对于合同约定的内容有争议时，应尊重当事人订立合同时的原意对合同进行解释――佛山市南海区中兴五金冶炼厂与广州珠江铜厂有限公司加工合同纠纷案

双方当事人均构成违约的情况下，违约金、约定损失赔偿条款的适用及其与其他损失赔偿之间的关系――山西三维集团股份有限公司与山西数源华石化工能源有限公司企业租赁经营合同纠纷上诉案

不构成矿业权转让的承包合同的效力认定――西乌珠穆沁旗意隆煤业有限责任公司与温州市华建设备安装工程有限公司承包合同纠纷案

【热点调研】

合社会之力和医患之谐――杭州地区医疗纠纷案件审理情况调研报告

【地方法院传真】

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江苏省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件的讨论纪要

【他山之石】

欧盟及斯洛伐克民商事法律制度――中国法官代表团赴斯洛伐克培训考察报告

【民事审判信箱】

受送达人避而不见，应当如何送达诉讼文书 赠与人的任意撤销权和法定撤销权有何区别

一方起诉离婚时，要求法院将其父母在自己婚后部分出资所购买房屋判令归自己所有时，法院是否支持？

出卖人因自身原因，未能在合同约定期限内为买受人办理房屋权属证书的，人民法院如何认定出卖人应承担的违约责任

房屋差价能否作为非违约方的损失，由违约方予以赔偿 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的“备案的中标合同”应当如何理解

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