2022年扬州大学0403刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题

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2018年扬州大学0403刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（一） (2)

2018年扬州大学0403刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（二） (15)

2018年扬州大学0403刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（三） (27)

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第 2 页，共 39 页 2018年扬州大学0403刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（一）

特别说明：

1-本资料为2018复试学员内部使用，严格按照2018复试常考题型及难度全真模拟预测。

2-资料仅供复试复习参考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们立即处理。 ————————————————————————————————————————

一、概念题

1． 传来证据、传闻证据

【答案】（1）传来证据与传闻证据的含义

传来证据是指不是直接来源于案件事实，而是间接地来源于案件事实，经过复制或者转述原始证据而派生出来的证据，即通常所说的第二手或者第二手以上的材料。

传闻证据是指以直接感知或直接体验待证事实的人的陈述为基本内容，由其他人或者采用非直接表达的方式加以叙述的供述证据。

（2）传闻证据与传来证据的区别

①划分标准不同。传来证据是以证据的来源作为划分标准，凡不是直接来源于案件事实的证据就属于传来证据;传闻证据是以是否在法庭上提出、是否经过宣誓具结和交叉询问等为划分标准。_者是从不同角度对证据所作的划分。

②内涵和外延不同。知道案件情况的证人在法庭外所作的证人证言笔录、书面证言甚至非语言的行为等，都属于传闻证据，但小一定都属于我国证据法中的传来证据。

③法律适用不同。传闻证据受传闻证据规则调整，除非具各法定的例外情形，不得作为证据使用;而我国关于传来证据的分类，目的重在揭示此类证据特点，并不是重在排除传来证据的证据能力。

2． 刑事诉讼

【答案】刑事诉讼是指国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决被追诉人刑事责任的活动。刑事诉讼具有以下几个特点:

①刑事诉讼由国家专门机关主持进行，是属于国家的司法活动;

②刑事诉讼是公安司法机关行使国家刑罚权的活动;

③刑事诉讼是严格依照法律规定的程序进行的活动;

④刑事诉讼是在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行的活动。

3． 交付执行

【答案】交付执行是指交付执行机关将已经发生法律效力的判决和裁定交付有关刑罚执行机关予以执行的活动。交付执行机关是指将生效裁判以及罪犯依照法定程序交给有关机关执行刑罚的机关。根据我国宪法、刑事诉讼法和人民法院组织法的规定，人民法院既是国家审判机关，也是将生效裁判交付执行的机关。人民法院根据已经生效裁判所确定的内容以及刑罚执行的方式，交由不同的执行机关执行。根据刑事诉讼法及其司法解释的规定，发生法律效力的裁判一般由原

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第 3 页，共 39 页 第一审人民法院交付执行，但是，罪犯关押在第二审人民法院所在的，也可以由第二审人民法院交付执行。

4． 刑事诉讼中的专门机关

【答案】刑事诉讼中的专门机关是指依照法定职权进行刑事诉讼活动的国家机关。在我国，刑事诉讼中的专门机关包括人民法院、人民检察院和公安机关。国家安全部门、军队保卫部门、监狱以及走私犯罪侦查部门在办理特定的刑事案件时，也属于刑事诉讼的专门机关。刑事诉讼中的专门机关是国家机构的重要组成部分，在刑事诉讼中居于主导的地位。

5． 自由心证制度

【答案】自由心证制度，又称“内心确信证据制度”，是指法律对证据的证明力不作预先规定而由法官在审理案件中加以自由判断的证据制度。许多国家在赋予法官自由判断证据证明力的权力的同时，为防止法官利用这一权力主观擅断，对自由心证的形成规定了若干限制条件，具体包括:

①内心确信必须是从本案情况中得出的结论;

②必须是基于一切情况的酌量和判断;

③所考察的情况必须不是彼此孤立的，而是他们的全部总和;

④必须是对每一证据“依据证据的固有性质和它与案件的关联”加以判断的结果。

法官必须在证据调查和辩论的基础上，按照经验法则和逻辑要求合理地进行判断，否则，可能被提起上诉。

6． 鉴定意见

【答案】刑事诉讼中的鉴定意见是指国家专门机关就案件中的专门性问题，指派或聘请具有专门知识的人进行鉴定后作出的判断性意见。主要有:

①法医类鉴定，包括法医病理鉴定、法医临床鉴定、法医精神病鉴定、法医物证鉴定和法医毒物鉴定。

②物证类鉴定，包括文书鉴定、痕迹鉴定和微量鉴定。

③声像资料鉴定，包括对录音带、录像带、磁盘、光盘、图片等载体上记录的声音、图像信息的真实性、完整性及其所反映的情况过程进行的鉴定和对记录的声音、图像中的语言、人体、物体作出种类或者同一认定。

二、简答题

7． 简述在保护证人和被害人方面，我国刑事诉讼法与国际公约的差异。

【答案】（1）《打击跨国有组织犯罪公约》对证人和被害人的保护:

①该《公约》第24条规定了对证人的保护:各缔约国均应在其力所能及的范围内采取适当的措施，为刑事诉讼中就本公约所涵盖的犯罪作证的证人并酌情为其亲属及其他与其关系密切者提供有效保护。

②该《公约》第25条规定了对被害人的保护:各缔约国均应在其力所能及的范围内采取适当的措施，以便为本公约所涵盖的犯罪的被害人提供帮助和保护，尤其是在其受到报复威胁或恐吓

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第 4 页，共 39 页 的情况下。

（2）在保护证人和被害人方面，我国《刑事诉讼法》与国际公约的差异:

我国《刑事诉讼法》也有与公约类似的相关规定，但是，与该公约相比较，我国《刑事诉讼法》的规定与之有较大的差异。

①从保护范围来看，我国《刑事诉讼法》规定了对证人、报案人、控告人、举报人及其近亲属的保护，但没有涉及对鉴定人的保护，也没有专门规定对被害人进行保护。公约除了保护证人等本人及其近亲属的安全外，还将保护范围扩展到“亲属及与其关系密切的人”。

②我国《刑事诉讼法》没有规定对证人等的具体保护措施。我国司法实践中，证人不出庭作证的一个很重要原因就是其本人及其亲属的人身安全得不到切实、有效的保护。而国际公约在这方面的规定则相对具体，如不披露身份、利用高科技方式作证等。在保护证人、被害人等方面，国际公约的规定是值得我国刑事诉讼制度改革借鉴的。

③我国《刑事诉讼法》仅规定了被害人有通过附带民事诉讼获得赔偿的权利，而没有规定刑事被害人有获得补偿的机制。

8． 简述控辩平等原则。

【答案】控辩平等又称控辩平衡，是现代刑事诉讼的基本理念，是现代刑事诉讼结构的内在需求。控辩平等不仅要求作为行使辩护权的辩护方享有同强大的闰家控诉机关同等武装、同等保护的权利，而日‘还要求通过辩护方积极行使辩护权利对国家权力的运用实行有效的制约和监督。控辩平等从本质上说是权力制衡理论在刑事诉讼中的反映，是在权力制衡权力之外，用权利对抗、制约权力，从而保证权力行使的理性，保证刑事诉讼合目的性的进行。

（1）根据无罪推定原则，被告人仅仅是一种诉讼地位（或诉讼角色），至于其是否有罪，则必须等到最终的裁判。因此，在裁判有罪之前，作为被追诉对象的被告人不再是诉讼的客体，而是一个拥有自身合法的诉讼权利且该权利不受非法剥夺或限制的独立法律人格者。

因此，在刑事追诉活动中，就该案争议问题而言，拥有独立法律人格的被告人具有与国家追诉机构平等的法律地位;除非依照法定程序，后者无权以公共利益之名，限制、剥夺被告人依法享有的诉讼权利。然而，面对强大的以国家强制力为后盾的国家追诉机关，任何被告人都客观地居于易受侵害的弱势地位。因此，为了维护这种脆弱的平等关系，现代辩护制度的确立与发展就显得尤其重要。

（2）在现代社会，辩护制度的目的是在控辩之间建立一种平等对话的外部条件。然而，为了实现这一目的，法律必须通过制度的力量，校正控辩之间的事实不平等，从而实现一种制度上的平等关系。具体而言，控辩平等包含三层含义:

①诉讼地位平等

从被追诉人的权利保障角度看，一般认为，该原则包含着以下含义:

a.被追诉人没有义务向追诉方提供任何可能使自己陷入不利境地的陈述和其他证据，追诉方不得采取任何非人道或有损被告人人格尊严的力一法强迫其就某一案件事实作出供述或提供证据。

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第 5 页，共 39 页 b.被追诉人有权拒绝回答追诉官员或法官的讯问，有权在讯问中始终保持沉默。司法警察、检察官或法官应及时告知犯罪嫌疑人、被告人享有此项权利，法官不得因被告人沉默而使其处于不利的境地或作出对其不利的裁判。

c.被追诉人有权就案件事实作出有利或不利于自己的陈述，但这种陈述必须出于其真实的意愿，并在意识到其行为后果的情况下作出，法院不得把非出于自愿而是迫于外部强制或压力所作出的陈述作为定案根据。

②诉讼能力平等

诉讼地位的平等排除了国家追诉机关以公共利益为由对被告人施加强制的可能，但是，对于被告人而言，这种平等仅仅是一种被动性的平等。因此，对于直接面临刑罚威胁的被告人而言，仅有这种被动的平等保护是不够的。为了能够有效地捍卫自己的利益，被告人还必须具有与国家追诉人员司等的、可以进行平等对话的能力。

③诉讼资讯平等

在国家追诉机关主导侦查，并依法享有控制被告人人身自由的制度框架下，诉讼能力平等只是形式上的平等。如果辩护方对案件的程序发展、案件证据一无所知，那么，欲求合理有效地发挥其诉讼能力几乎是痴心妄想。

因此，现代诉讼制度十分强调辩护人对诉讼程序的参与性和知情权。其中，关于案件证据的知情权尤其受到了强调。但两大法系实现资讯平等的方法各异:大陆法系实行阅卷制度，英美法系实行证据开示制度。究其原因，可能在于英美法系的辩护律师有自行（或借助私人侦探）收集证据的传统，而大陆法系的辩护律师则完全依赖于国家追诉机关的力量进行证据收集和调查。 9． 简述强制措施的依法采用与变更。

【答案】刑事诉讼中的强制措施，是指公安机关、人民检察院和人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人的人身自由进行限制或者剥夺的各种强制性方法。

（1）强制措施的依法采用应当遵循以下几个原则:

①合法性原则。即各种强制措施的采用，必须严格按照法律规定的批准权限、适用对象、条件、程序和期限适用。

②必要性原则。即各种强制措施，只有在为保证刑事诉讼的顺利进行而有必要时才能采取，不得随意适用强制措施，更不能将强制措施作为一种处罚予以适用。

③相当性原则。又称比例性原则，即适用何种强制措施，要与行为人的人身危险性程度和犯罪的轻重程度相适应。

④变更性原则。即任何强制措施随着诉讼的进展和案情的变化要及时进行变更或解除。

（2）强制措施的变更是指人民检察院对犯罪嫌疑人采取强制措施后，因发生了法定事由，而改用另一种强制措施的行为。强制措施涉及对公民人身自由的限制或剥夺，在适用时应严格依照法律的有关规定和程序进行，发现采取的强制措施不当的，应当及时撤销或变更。变更强制措施的四种情形:

①犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或辩护人有权申请变更强制措施。人民法院、

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