2018年广西师范大学诉讼法基本理论之刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题

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2018年广西师范大学诉讼法基本理论之刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（一） (2)

2018年广西师范大学诉讼法基本理论之刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（二） (16)

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第 2 页，共 43 页 2018年广西师范大学诉讼法基本理论之刑事诉讼法学考研复试仿真模拟三套题（一） 特别说明：

1-本资料为2018复试学员内部使用，严格按照2018复试常考题型及难度全真模拟预测。

2-资料仅供复试复习参考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们立即处理。 ————————————————————————————————————————

一、概念题

1． 刑事简易程序

【答案】刑事简易程序是与普通程序相比较而言的程序，是指基层人民法院在审理具备特定条件（事实清楚、证据充分，被告人认罪，同意适用）的案件时所采取的相对简单的程序，是简化和省略普通程序的某些环节和步骤后形成的一种程序。设置简易程序符合当今世界各国刑事诉讼法的趋势，对于及时惩罚犯罪，提高办案效率，都有重要意义。

2． 直接送达

【答案】直接送达又称交付送达，是指公安司法机关派员将诉讼文件直接交给收件人的一种送达方式。直接送达的特点是承办案件的司法机关将诉讼文件直接送达收件人，而不通过中介人或中间环节。对传票、通知书、判决书、裁定书、调解书等具有重要法律后果的诉讼文件，公安司法机关通常采用直接送达的方式。

3． 无罪推定原则

【答案】无罪推定原则，是指任何人在未被依法确定为有罪以前，应被推定或者假定为无罪。对此，可做如下理解:

①无罪推定是一种推定;

②无罪推定是一种可以被推翻的推定。由此可见，无罪推定所设定的并不是任何事实，不等于无罪认定，而仅仅设定一种法律状态，一种具有暂时性、程序性的法律状态。

在审判阶段，无罪推定原则有三项要求:

①法律已经推定被告人无罪，因此被告人不得被强迫自证其罪，也没有证明自己无罪的义务; ②检察官负有证明被告人有罪的责任，并且这一证明责任是不可转移的;

③疑罪从无。检察官有一定证据证明被告人有罪，但证据并不充分时，无罪推定没有被推翻，被告人应被宣告为无罪。

4． 间接送达

【答案】间接送达是指送达人员将诉讼文件交给收件人本人，收件人本人在送达回证上记明收到日期，并且签名或者盖章的一种送达方式。如果收件人本人不在，由他的成年家属或所在单位的负责人代收，代收人也应当在送达回证上记明收到日期，并且签名或者盖章。收件人本人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达的日期。间接送达与直接送达具有相同的效力。 5． 侦查机关

【答案】侦查机关是享有国家赋予的侦查权，依法对刑事案件进行专门调查工作和有关强制

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第 3 页，共 43 页 性措施的国家机关。一个国家的侦查机关的构成由其法律加以确定。在我国，侦查机关包括公安机关、国家安全机关和人民检察院。军队保卫部门、监狱以及走私犯罪侦查部门在办理特定的刑事案件时，与上述侦查机关享有相同的职权，也属于侦查机关范畴。

6． 意见规则

【答案】意见证据规则是英美证据法上规范证人证言的证据规则。其主要内容是:证人只能就其自身感知的事实提供证言，一般情况下，不得发表意见，即不得以其感知、观察得出的推断或意见发表意见。判断一个证人的陈述是否为“意见”的依据是，根据其证词的内容来确定，看其是属于证人个人的观察还是证人从中得出的推论或者判断。意见证据规则有利于正确收集和审查判断证人证言。

二、简答题

7． 物权法上交付的概念和具体方式。

【答案】（1）交付的概念

交付是指移转占有。近代以来，大多数国家在法律上都确认交付为动产物权变动的公示方法，将动产的占有人推定为权利人。关于交付的效力，大陆法系各国民法立法例有两种做法:

①交付对抗主义。以移转占有为物权的公示方法，即在移转占有前，动产物权的变动仅在当事人间发生效力，但不产生对抗第三人的效力。

②交付要件主义。此主义以移转占有为物权变动的生效的要件，即在移转占有前，物权的变动不仅不能对抗第三人，在当事人之间也不产生效力。

③根据《物权法》第23条的规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。可见，我国物权法采取的是交付要件主义。

（2）交付的具体方式

交付通常是指现实交付，即直接占有的移转。在现代社会经济发展的条件下，时间和效率成为经济发展的一个重要因素，为保证交易的迅速进行，发展出一些变通的交付方法，称为观念交付，主要有:

①简易交付，即受让人己经占有动产，如受让人己经通过保管、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付。这是因为标的物已经为受让人实际占有，如果要使其先将物返还给出让人，再由出让人转让给受让人，纯属徒劳。根据《物权法》第25条规定，动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自民事行为生效时发生效力。

②占有改定，即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。所以，《物权法》第27条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

③指示交付，即动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。《物权法》第26条规定，动产物权设立和转让前，第三人占有该动产的，可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

④拟制交付，即出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替物的现实

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第 4 页，共 43 页 交付。这时如果标的物仍由出让人或者第三人占有时，受让人则取得对于物的间接占有。在现实生活中，交付的方式是多种多样的，不可能将其全部罗列出来，应当根据法律的规定、合同的约定、交易上的习惯及其他具体情况确定标的物是否交付。交付作为公示方法是为一般原则，但是对于船舶、飞行器和机动车等特殊动产，《物权法》规定以登记作为物权变动的对抗要件，即这类特殊动产的物权变动经交付生效，但非经登记，关于这些特殊动产的物权变动不能对抗善意第三人。

8． 刑事程序法律事实包括哪些内容?

【答案】刑事诉讼法除了要求证明犯罪嫌疑人、被告人定罪量刑有关的实体法方面的事实外，还要求证明涉及刑事程序的相关事实，因为程序法事实关系到诉讼主体的诉讼行为是否正确、是否合法，关系到实体法事实是否存在及其真伪问题，而且最终关系到裁判是否正确的问题。刑事程序法事实是证明对象的重要内容，它主要包括以下几个方面:

（1）对某些犯罪嫌疑人、被告人是否应当采取某种强制措施的事实。刑事诉讼法对采取每种强制措施的条件都有明确的规定，如果违反法定的条件而适用了强制措施，必然会引起强制措施的变更或撤销。

（2）有关回避方面的事实。我国刑事诉讼法规定:审判人员、检察人员、书记员、翻译人员、鉴定人，凡与本案具有亲戚或其他利害关系，可能影响公正处理案件的应当自行回避;或由有关机关、领导决定他们回避，当事人及其法定代理人也有权申请他们回避。对于是否符合法定的回避条件，需要相关人员进行调查核实，这就是程序法事实。

（3）关于诉讼期限是否超越法律规定的事实。

（4）侵犯犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利方面的事实，剥夺或限制当事人的法定诉讼权利，可能影响公正判决的事实。

（5）其他违反法定程序的事实。例如，在管辖方面不符合法律规定，像贪污、收受贿赂案件应当属检察机关受理，但由公安机关立案侦查的;属于自诉案件，告诉才处理的案件，法院未经告诉而受理的等，这些都是需要程序法查明的。

9． 简述刑事诉讼法规定的地域管辖原则。

【答案】刑事诉讼法规定的地域管辖是指同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。我国刑事诉讼法规定的地域管辖原则具体包括以下几个方面:

（1）犯罪地法院管辖

《刑事诉讼法》第24条规定:“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”

①犯罪地的界定

犯罪地是指犯罪行为发生地。以非法占有为目的的财产犯罪，犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪分子实际取得财产的犯罪结果发生地。

②原则上由犯罪地的人民法院管辖的主要理由包括以下四点:

a.犯罪地一般是罪证最集中存在的地方，案件由犯罪地人民法院管辖，便于及时地、全面地

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第 5 页，共 43 页 收集和审查核实证据，有利于迅速查明案情;

b.犯罪地是当事人、证人所在的地方，由犯罪地的人民法院审判，便于他们就近参加诉讼活动，有利于审判工作的顺利进行;

c.案件既然在犯罪地发生，当地群众自然关心案件的处理，由犯罪地人民法院审判，更能有效地发挥审判的法制教育作用，而且也有利于群众对法院审判工作的监督;

d.案件由犯罪地人民法院审判，便于人民法院系统地掌握和研究当地刑事案件发生的情况和规律，及时提出防范的建议，加强社会治安的综合治理，预防和减少犯罪的发生。

（2）被告人居住地法院管辖

①刑事案件如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。

②被告人居住地，包括被告人的户籍所在地、住所地。

③“更为适宜的”要根据案件和被告人的具体情况来决定。

（3）优先管辖和移送管辖

几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，最初受理的人民法院可以移送主要犯罪地的人民法院审判。

（4）特殊情况的管辖

①对罪犯在服刑期间发现漏罪

正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他犯罪没有受到审判的，由原审人民法院管辖，如果罪犯服刑地或者新发现罪的主要犯罪地人民法院管辖更为适宜的，由服刑地的人民法院或者犯罪地的人民法院管辖;

②对罪犯在服刑期间又犯新罪

a.正在服刑的罪犯在服刑期间又犯罪的，由服刑地人民法院管辖;

b.正在服刑的罪犯在逃脱期间的犯罪，由服刑地人民法院管辖，如果是在犯罪地捕获并发现其在脱逃期间的犯罪的，由犯罪地人民法院管辖。

③我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行.

中华人民共和国在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权，涉及地区管辖的有:

a.对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的犯罪，我国具有刑事管辖权的案件，由被告人被抓获地的中级人民法院管辖;

b.在中国领域外的中国船舶内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国日岸所在地的人民法院管辖;

c.在中国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖;

d.中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪，由该公民主管单位所在地或者他的原户籍所在地的人民法院管辖;

e.在国际列车上发生的刑事案件的管辖，按照中国与相关国家签订的有关管辖协定执行。没

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