2018年烟台大学诉讼法学之刑事诉讼法学考研复试核心题库

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2018年烟台大学诉讼法学之刑事诉讼法学考研复试核心题库（一） (2)

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第 2 页，共 63 页 2018年烟台大学诉讼法学之刑事诉讼法学考研复试核心题库（一）

特别说明：

1-本资料为学员内部使用，整理汇编了2018考研复试重点题及历年复试常考题型。

2-资料仅供复试复习参考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们立即处理。 ————————————————————————————————————————

一、概念题

1． 有因回避

【答案】有因回避又称附理由的回避，是指拥有回避申请权的诉讼参与者只有在案件具备法定的回避理由的情况下，才能提出要求有关司法人员回避的申请。我国刑事诉讼法规定的回避属于有因回避。

2． 无因回避

【答案】无因回避又可称为强制回避或不附理由的回避，是指有权提出回避申请的人无须提出任何理由，即可要求法定数量的司法人员回避，这种申请一旦提出，即可导致这些司法人员回避。

3． 准共有

【答案】准共有，是指两个以上的人共同享有所有权以外的财产权。在实际生活中，存在着大量对所有权以外的财产权的共有，大都设有所有权以外的财产权准用共有的有关规定。我国物权法规定，两个以上单位、个人共同享有用益物权、担保物权的，参照共有规则来处理。所有权以外的财产权在形成准共有时，究竟应当适用按份共有，还是共同共有的规定，应当视具体情况而定。如果是数人基于某种共同关系而共有一财产权时，应准用共同共有的有关规定，其他则应准用按份共有的有关规定。

4． 意见证据

【答案】意见证据是指证人根据其所感知的事实作出的意见或推断性证言。根据证据法原理，一般证人的证言仅仅是指某人就自己亲自经历或者体验的事实而在法庭上所作的客观陈述。若证人证言中包含对案件事实发生、发展经过的猜测、推理和评论因素，则属于意见证据。 5． 犯罪记录封存

【答案】犯罪记录封存，是指对于被判处轻罪的未成年人的犯罪记录应当予以密封保存，除法律特别规定外，任何单位和个人不得查询。犯罪的时候不满18周岁，被判处5年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。犯罪记录被封存的，不得向任何单位和个人提供，但司法机关为办案需要或者有关单位根据国家规定进行查询的除外。依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密。该制度有利于弱化未成年人的犯罪标签心理，使其能够更快、更好地回归社会。

6． 自由心证制度

【答案】自由心证制度，又称“内心确信证据制度”，是指法律对证据的证明力不作预先规

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第 3 页，共 63 页 定而由法官在审理案件中加以自由判断的证据制度。许多国家在赋予法官自由判断证据证明力的权力的同时，为防止法官利用这一权力主观擅断，对自由心证的形成规定了若干限制条件，具体包括:

①内心确信必须是从本案情况中得出的结论;

②必须是基于一切情况的酌量和判断;

③所考察的情况必须不是彼此孤立的，而是他们的全部总和;

④必须是对每一证据“依据证据的固有性质和它与案件的关联”加以判断的结果。

法官必须在证据调查和辩论的基础上，按照经验法则和逻辑要求合理地进行判断，否则，可能被提起上诉。

二、简答题

7． 怎样认识死刑复核程序的特殊性?该程序有何变革?

【答案】（1）死刑复核程序的特殊性

死刑复核程序是指人民法院对判处死刑的案件进行复审核准所遵循的特别审判程序，是在人民法院内部实行的一种对死刑案件的特别监督程序。死刑复核程序具有如下特点;

①适用对象具有单一性，即该程序只适用于判处死刑的案件，包括判处死刑立即执行和判处死刑缓期_年执行的案件，而不适用于其他案件。

②诉讼程序具有特定性，即它是死刑案件的终结程序。死刑案件除了经过一审程序、二审程序之外，还必须经过死刑复核程序（最高人民法院判决的除外），经核准后死刑判决才能生效交付执行。

③程序启动具有主动性，即它不同于其他审判程序必须遵循不告不理原则。死刑复核程序是人民法院逐级上报复核，无须附加任何条件。因此，一般是中级人民法院根据审判管辖的规定判处死刑的一审案件，即使没有上诉或者抗诉，也要报请高级人民法院复核，高级人民法院同意判处死刑的，报请最高人民法院核准。

④死刑核准权具有专属性，即最高人民法院对死刑案件、高级人民法院对死缓案件有核准权，而不是所有的人民法院均有核准权。

虽然死刑复核程序具有诸多特殊性，但是，这并不意味着对死刑案件实行三审终审制，而是两审终审制的例外程序，即是一种对死刑案件的特别审核监督程序。

（2）死刑复核程序的变革

死刑立即执行的核准权自2007年1月1日起，统一由最高人民法院行使。《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》改变了以往对于死刑复核案件可以作出核准、改判或者发回重审裁判的传统做法，规定对于各地报请复核的死刑案件，最高人民法院原则上只能作出核准或者不核准死刑的裁定，只有在少数特定情况下才可依法改判。

8． 新修订的刑事诉讼法对审查逮捕程序是怎样规定的?与1996年刑事诉讼法相比，有哪些进步之处?又有哪些不足之处?

【答案】（1）新修订的刑事诉讼法对审查逮捕程序的规定

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第 4 页，共 63 页 新《刑事诉讼法》第七十九条规定，对有证据证明有犯罪事实，可以判处徒刑以上刑罚的犯罪人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险的，应当予以逮捕:①可能实施新的犯罪;②有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;③可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的;④可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;⑤企图自杀或者逃跑的。对有证据证明有犯罪事实，可能被判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者有证据证明有犯罪事实，可能判处无期徒刑以上刑罚，曾故意犯罪或者身份不明的，应当予以逮捕。被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。

（2）该规定的进步之处

①新刑诉法考虑到了“逮捕必要性”对保障人权与惩治犯罪的双重价值，细化了“逮捕必要性”的标准，将经实践检验具有合理性的司法解释的有关内容通过立法的形式加以固定，使其上升为具有更高效力的法律规范。

②新刑诉法还按照比例性原则的要求，并根据犯罪的轻重程度、犯罪嫌疑人的主观恶性，以及犯罪嫌疑人的主体状况，在第七十九条第二款规定了不必进行逮捕必要性审查就直接应予逮捕的几种特殊情形:

a.有证据证明有犯罪事实，可能判处10年有期徒刑以上刑罚的;

b.可能判处徒刑以上刑罚，曾经实施过故意犯罪的;

c.可能判处徒刑以上刑罚，在审查逮捕时犯罪嫌疑人身份还未查明的。凡是符合上述情形之一的，就可以直接作出逮捕的决定，以保障刑事诉讼的顺利进行。

③从规范立法的目的出发，对原刑诉法第五十六条和第五十七条规定的特殊逮捕条件予以整合，在新刑诉法第七十九条第三款中加以规定，即被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、陈视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕，并删除原刑诉法第六十条第二款的内容，将其分别规定在取保候审和监视居住的条文之中。如此，新刑诉法对逮捕必要性条件的细化，以及对特殊逮捕条件的整合，既在立法精神上贯彻了刑事法治原则和强制措施比例性原则的要求，又使刑事诉讼立法显得更加严谨，各条文之间的逻辑性更加清晰，可操作性更强。

（3）该规定的不足之处

①法律并没有对羁押时间进行很好地限制。一旦采取逮捕的措施，即代表着要追究该人的刑事责任。逮捕是一种严厉的羁押措施，可以一直持续到司法程序全部完结，即可以贯穿侦查、起诉、审判程序过程的始终，司法程序不终结，逮捕措施就不完结。

②立法者将“犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的”规定为一项独立的逮捕条件;

③被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定，情节严重的，可以予以逮捕。但是何为“情节严重“没有给出具体的规定，这将导致该条款形同虚设。刑事诉讼法

9． 简述我国刑事诉讼法中不起诉案件应履行的法律手续。

【答案】不起诉是指人民检察院对公安机关等侦查终结移送起诉的案件和自行侦查终结的案

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第 5 页，共 63 页 件进行审查后，依法作出不将犯罪嫌疑人交付人民法院审判的一种处理决定。不起诉具有在起诉阶段终止刑事诉讼的法律效力。不起诉决定必须依照法定条件和程序作出。根据法律规定，不起诉应履行的程序有:

（1）人民检察院作出不起诉决定后，应当制定不起诉决定书

人民检察院应当公开宣布不起诉决定书。不起诉决定书一经宣布，立即产生法律效力，并应分别送达下列机关和人员:

①被不起诉人、辩护人及被不起诉人的所在单位。如果被不起诉人在押的，应立即释放。 ②如果是公安机关移送起诉的案件，应当将不起诉决定书送达公安机关。

③对于有被害人的案件，应当将小起诉决定书送达被害人。

（2）被不起诉人和涉案财物的处理

人民检察院决定不起诉的案件，可以根据案件的不同情况，对不起诉人予以训诫或责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失、给予行政处罚或行政处分。对不起诉人需要给予行政处罚、行政处分或者需要没收其违法所得的，人民检察院应当提出检察意见，连同不起诉决定书一并移送有关主管机关处理。有关主管机关应当将处理结果及时通知人民检察院。

另外，人民检察院决定不起诉的案件，应当同时对侦查中扣押、冻结的财物解除扣押、冻结。

（3）对不起诉的救济程序

①公安机关可以要求复议复核.。对公安机关移送起诉的案件，人民检察院决定不起诉的，公安机关认为不起诉决定错误要求复议的，人民检察院应当在收到复议意见书后30日内作出复议，通知公安机关，公安机关对复议不服的，可向上一级人民检察院申请复核。

②被害人、被不起诉人可以申诉。对于有被害人的案件，被害人如果不服人民检察院的不起诉决定，可以自收到决定书后7日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。上一级人民检察院复查后，应当在3个月内作出复查决定。案情复杂的，最长不得超过6个月，并将复查决定书送达被害人和作出不起诉决定的人民检察院。上一级人民检察院经复查后作出起诉决定的，应当撤销下级人民检察院的不起诉决定。交由下级人民检察院提起公诉，并将复查决定书抄送移送审查起诉的公安机关。

被不起诉人对不起诉决定如果不服，可以自收到不起诉决定书后7日内向作出不起诉决定的人民检察院提出申诉。人民检察院应当作出复查决定，并将复查决定书送达被不起诉人。

③对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉直接向人民法院起诉。

为了保障被害人的合法权益和人民法院对案件的审查，被害人自己向人民法院起诉并且为法院受理后，人民检察院应当将有关案件材料移送受理案件的人民法院。

10．简述刑事司法协助的范围。

【答案】根据我国缔结或者参加的国际条约的规定，刑事司法协助的范围包括:

（1）调查取证。调查取证包括代为听取当事人、嫌疑人的陈述，询问证人、被害人和鉴定人，进行鉴定、勘验、检查、搜查和扣押等。

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