北大行政法ppt讲义 05年10月20日
更新时间:2023-11-30 10:35:02 阅读量: 教育文库 文档下载
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行政法:方法论问题
行政法:作为理念、规范与生活
?一种对政府/个体间关系的理解,涉及到法治、公平、个体自由、权利与尊严的基本观念; ?一种有关人类政治和公共生活经验的总结,与宪政相类似,以悲观的人性假设为基础;
?一个日益发展的法律体系,基于一整套的价值认同和设定而不断生长的法律原则和制度系统; ?一种观察、分析、思考和行动的模式,用以观察、选择和改造 “作为生活的法律”。
1. 导 论
行政法:理念、价值与结构描述
Administrative Law: An Overview of Its Ideas, Value Orientation and Structure
1-1 行政法:价值和观念基础
?法治(Rule of Law):基本命题与核心价值 ?个体自由与权利:individual rights ?作为公共权力的行政权:public power ?公共生活的秩序与 “权利/权力” 关系 ?合法性、民主与正当性
?经济计算与政治伦理:收益、效率与公平
1-2 行政法的制度基础
?守法政府 legality
?有限政府 limited power
?开放政府 openness and public participation ?理性政府 rationality ?责任政府 accountability
1-3 行政法:超越抽象的具体生活 “昏睡百年,国人渐已醒”
?案例-1:随着收容遣送制度的废止,乞讨成为一个社会管理中突出问题,许多地区尝试“禁止乞讨”的立法。
最近,大连市政府通过规章规定,在城市的特定区域设定“禁止乞讨区”,执法人员对违反规定者可以“强制带离”。
?问题:A. 政府-“乞讨权”-自由
?问题:B. 政府权力与生活方式(e.g.)
1-3 行政法:超越抽象的具体生活 “不要问政府为我们做了什么”?!
?案例-2:很多年来,食品/药品令人震惊的质量问题已成为国人健康的巨大威胁。“阜阳奶粉事件”、各种假
酒案件、问题药品案件频频曝光,一直在追问:这个国家的监管者在哪里?在干什么?同样,黄河、淮河以及其他大大小小的江河、土地被污染,也正在威胁我们今天和未来。
?Q:管制者何在?何种管制方式与体制?何种责任?问题的解决之道安在?
1-3行政法:超越抽象的具体生活
“立法并不等于法律,法律的意义不在别处,而在生活之中”
?C-3:1993年,北京市政府开始禁止燃放烟花爆竹。在北京之后,到2004年底,全国共有近300城市实
施了“禁放”政策。然而,事实表明,这种禁放从来都是“禁而不止”,人们“没事偷着乐”的行动构成对政府
规则的挑战和嘲讽。在禁赌、禁止浏览黄色网站等等领域,这种“执法困境”构成一个普遍性的事实。
?Q:规则与事实如何一致?执法中的合作如何获得?
1-3 超越抽象的具体生活 “行动是一种最好的表达”
?C-4 制度的改造并不是个体化英雄的事业,而是人们不断选择和行动的结果。近年来,个体通过行政诉讼
而拓展“公民权利”范畴的个案,例如:青岛中学生诉教育部的受教育权案、刘燕文诉北大案、反对歧视的平等权案件、乔占祥诉铁道部案、以及最近的杜宝良案件等,都表明:通过行动,我们不仅可以学习,而且可以创造!
?关注、参与、行动:JUST DO IT !
1-4 行政法功能:几个模型
?理解行政法功能的基础概念:行政、公共行政、社会化行政、法律与行政关系; ?理想模型(ideal types)
A.控权/the red light theory B.管理/the green light theory C.平衡/the amber light theory
?从权利—权力关系理解行政法功能
?“Administrative law is a law governing the government, not the governed”/政府是最好的行政法老师
1-5行政法内容与结构
?理念与原则体系
?行政组织法:关于行政权的分配、权限 ?行政行为法:关于行政权的行使及程序 ?行政法上的救济:内部、外部救济
内容:以power—right 关系为主线,以规范行政权为手段,以保障个体权利为目标; 结构:配置---运行----过程---监督
1-6 中国行政法的发展:立法、制度与变革时代的挑战
?中国行政法:作为法律部门的规范体系 ?立法与行政法基本制度建设
A.行政诉讼法 (1989)
B.行政复议条例(1990)及行政复议法(1999) C.国家赔偿法(1994) D.行政处罚法(1996) E.立法法(2000) F.行政许可法(2003)
?问题与制度创新
1-7 中国行政法:呼唤变革的时代
?政府职能定位:regulation-deregulation? ?中央地方关系:集权还是分权? ?规范冲突:另一种形式的“无法可依” ?执法的“折扣”和困境:超越及其可能性 ?政府:效率化的行政与公平行政
?执法:“牧羊人”还是合作者?PPP CAP
?公众参与和权利救济:超越虚假繁荣 ?国内与国际:between push and resistance
1-8 小结:凝固的理论,开放的问题 “关怀理论,但更重要的是面对问题”
?行政法作为一种理念和价值体系:个体权利、有限政府、与法治
?行政法作为一个法律部门:原则、制度、对政府权力的制约、对个体权利的救济 ?行政法作为一种生活体验:超越制度和条文的抽象,面对问题的思考和行动
2. 行政法基本原则
“所有的道路都通向城市——但却是不同的城市” 2-1 行政法基本原则:概述
?What are matters of principles?
?为什么需要原则:成文法与认知能力的局限 ?原则:法律共同体 vs. 社会共同体 ?法律的规范体系:原则与规则 ?原则在哪里?
?基本原则的法律适用效力:一个讨论
2-2 行政法基本原则:比较法上的观察
?原则的生成
反对大词,走入生活---卡尔. 波普 原则不是法律创制的
?原则的适用
直接的司法适用效力
司法作为技术 vs.司法作为艺术 2-2 原则的比较法观察(续)
?自然正义/Natural Justice ?越权无效/Ultra Virus
?比例原则/The Principle of Proportionality ?正当程序/Due Process of Law
?公平行政/Just and fair administration
Summary:
?Core Requirements of Rule of Law
?Legality, Fairness, Reasonableness, Accountability, Public Trust Interest
2-3 中国行政法上的基本原则 2-4 基本原则的规范解释 2-4-1 合法性原则
?主体合法性 ?权限合法性 ?内容合法性 ?程序合法性
?行政诉讼法第54条:规范标准
2-4-2 合理性原则
?作为基本事实的广泛自由裁量权
“Where law ends, tyranny begins”?See K.C. Davis, Discretionary Justice, U of Illinois.
?自由裁量与法治:规则主义的态度vs.实质法治主义态度 ?作为原则的公平、合理性:内容与要求
?对自由裁量的控制:generalization, open and rational procedures, and judicial review
2-4-3 应急性
?常态法治 vs.紧急状态法治 ?作为法治原则例外的应急性
?应急性的要求:在紧急状态下坚守法治
The Principle of Proportionality A.目的:真实、公益 B.手段:措施、范围、期限 C.比例:对个体权利最小侵害
D.公平:对损害的公平补偿
2-5 基本原则与生活感受: 实例观察
?法的合法性:形式与实质
考虑到对公民自由权和隐私的尊重,新修改的《婚姻法》和国务院《婚姻登记条例》废止了原来有关“强制婚检”的规定。但是,一些数据表明,强制婚检的废止对控制传染病和防止新生儿畸形产生了负面影响。于是,黑龙江省与今年通过地方立法恢复了强制婚检的要求,其依据是《中华人民共和国母婴保健法》。于是对于是否需要强制婚检,婚姻法、条例、地方法规、母婴保健法的规定明显不一致。 Q:如何评价这些规定的合法性?标准何在?何种途径?如何完善法的“合法性审查”机制?
?公平、合理的行政
据报载:北京市一出租车司机为了送一位临产孕妇去医院,在途中连闯四次红灯,最终及时赶到医院,使孕妇母子平安。 问题:
1)如何处理司机的交通违章行为? 2)理据?
3)进一步的讨论:情势合理性、行使法治主义 vs. 实质法治主义
?诚信与政府信赖保护:“麦莎”的考验
2005年8月,台风“麦莎”在登陆东南沿海之后,一路北上。中央气象台预测台风将会对北京、天津产生非同寻常的影响。北京市政府采取了相应的应急措施,在台风可能经过区域,实施了转移人员、财产、要求加固建筑物等措施。在这一过程中,一些民众的财产受到一定程度的损失。但是,预报中的台风最终没有出现在北京的天空和大地。
Q:在应急状态下,如何处理政府权力和公民权利关系?如何保护人民对政府的信赖?
2-6 对基本原则的再思考: 何谓“公共利益”?
?以“公共利益”的名义:合理性、应急性 ?公共利益的抽象解读 ?公共利益的经济计算
?对公共利益的质疑:人作为“手段” vs.“目的” ?是否存在普遍的“公共利益”:一个讨论
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