2022年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五

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2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五套模拟题（一） (2)

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2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五套模拟题（三） (17)

2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五套模拟题（四） (24)

2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五套模拟题（五） (34)

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第 2 页，共 41 页 2018年扬州大学法学院808民事诉讼法学之民事诉讼法学考研强化五套模拟题（一） 说明：根据本校该考试科目历年考研命题规律，结合出题侧重点和难度，精心整理编写。考研强化检测使用。共五套强化模拟题，均含有详细答案解析，考研强化复习必备精品资料。

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一、简答题

1． 简述财产保全的程序。

【答案】财产保全是指人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因而使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

人民法院在接到当事人关于财产保全的申请后，应按以下程序具体操作:

（1）人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。

（2）人民法院接受申请后，对情况紧急的，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

（3）在被申请人提供担保的，人民法院应当裁定解除保全。

（4）当事人对保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。

2． 简述给付之诉与确认之诉的区别。

【答案】（1）两者的含义

①确认之诉，是指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在，又分为积极的确认之诉和消极的确认之诉。

a.积极的确认之诉是主张法律关系存在的确认之诉；

b.消极的确认之诉是主张法律关系不存在的确认之诉。

②给付之诉

给付之诉，是指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此做出给付判决的请求。给付，

并不仅仅指被告对原告金钱或实物的交付，还包括被告履行原告所要求的行为（作为或不作为）。

a.以给付请求权的履行期间在法庭辩论终结前是否到来为根据，分为现在给付之诉和将来给付之诉。

b.按照给付之诉的内容不同，分为特定物的给付之诉、种类物的给付之诉和行为给付之诉。 （2）两者的区别

由于确认之诉具有预决性和防止性，并且确认之诉产生于给付之诉之后，确认之诉具有补充的性质，是一种补充之诉。但实际上给付之诉的审理往往都要求法院首先对给付的权利义务关系存在与否予以确认，因此，确认之诉就成为给付之诉的前提。也可以说任何其他类型的诉都包含着确认的因素和前提。

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第 3 页，共 41 页 ①确认之诉并不以权利的实现为目的，只是请求确认有争议的关系存在与否，因此法院所做出的确认判决不具有执行性；

②给付之诉的目的是实现权利，因此，法院对给付之诉做出的判决具有执行性，当义务人不主动履行判决所确定的义务时，权利人可以向法院申请强制执行。

3． 简述我国民事诉讼法设立第二审程序的意义。

【答案】（1）第二审程序的含义

第二审程序是指民事诉讼当事人不服地方各级法院未生效的第一审裁判，在法定期限内向上一级法院提起上诉，上一级法院对案件进行审理所适用的程序。第二审程序因当事人提起上诉而开始，所以第二审程序又称为上诉审程序。人民法院审理民事案件，实行两审终审，故又称之为终审程序。

（2）我国民事诉讼法设立第二审程序的意义

在我国两审终审的司法体制下，第二审程序具有纠正错误裁判、保障司法公正等方面的功能。我国民事诉讼法设立第二审程序的意义在于以下几个方面：

①设立第二审程序有利于保护当事人的合法权益。通过第二审程序，当事人对第一审裁判认定事实及适用法律的错误提出意见，并可再次向人民法院陈述自己的请求，要求人民法院对第一审裁判是否正确进行审查，以维护自己的合法权益。

②设立第二审程序有利于上级人民法院监督和检查下级人民法院的审判工作。上级人民法院通过对上诉案件的审理和对第一审裁判的审查，可以发现下级人民法院审判工作中的问题，加强审判监督，保证人民法院正确行使审判权。

③设立第二审程序有利于维护国家法律的统一适用。上级人民法院通过第二审程序，维持正确的第一审裁判，纠正错误的第一审裁判，有助于严肃执法，维护司法权威和国家法律的统一适用，并可在一定程度上促进法律的发展。

4． 简述民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵？为什么说该原则是民事诉讼法的基本性原则？

【答案】（1）民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵

当事人诉讼权利平等原则，是指在民事诉讼中，当事人平等地享有和行使诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。

平等原则体现在以下两个方面，①民事诉讼双方当事人的诉讼地位完全平等。在民事诉讼中平等地享有诉讼权利，平等地承担诉讼义务。②双方当事人拥有同等地行使诉讼权利的手段，同时，人民法院乎等地保障双方当事人行使诉讼权利。

民事诉讼中的平等原则的地位与意义:

①赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是宪法中平等原则的要求。

②赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是民事实体法中的私权平等原则的体现。 ③赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利也是程序公正的应有之义，体现了民事诉讼

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第 4 页，共 41 页 程序的核心价值。

（2）平等性原则是民事诉讼基本性原则的原因

①民事诉讼当事人诉讼权利平等原则是宪法上法律面前人人平等原则的直接体现，该原则具有宪法性的地位，因而具有根本性和基础性。

②该原则是私法自治和私法平等原则的引入，体现了民事诉讼显著不同于其他诉讼的特点，同时对于保护各方的利益具有非常重要的作用。

③这一原则的确立，有助于排除在诉讼过程中，一方当事人因自己的社会地位特殊，而对另一方当事人拥有法律上的优势，从而确保诉讼的公正性。平等性原则是维护两造平等对抗诉讼模式的前提。

④当事人诉讼权利平等原则，对于保证辩论原则、处分原则、调解原则、使用本民族语言文字进行诉讼等原则的实现，都起着积极的作用，尤其与辩论原则的实现关系更为密切，对于其他基本原则的贯彻执行起到保障和促进作用。

5． 简述我国民事诉讼中有独立请求权第三人参加诉讼的条件。

【答案】有独立请求权的第三人，是指对原、被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求权，因而参加到原、被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。

有独立请求权第三人参加诉讼的条件有:

（1）对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。所谓“独立请求权”，是指第三人认为案件中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。而这判断唯有在人民法院对案件进行审理后才能确定。

（2）本诉正在进行。有独立请求权的第三人欲参加诉讼须在本诉己经开始而尚未终结之时。

（3）以提出诉讼的方式参加。第三人对本诉的双方当事人提出了独立的诉讼请求，提出了与本诉的诉讼标的有紧密关联的新的诉，所以应当以起诉方式参加诉讼。

6． 简述鉴定意见的诉讼价值。

【答案】（1）鉴定意见是指鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、鉴别、判断后作出的结论。鉴定人须是对所需要鉴定的问题具有专门的科学技术知识的人。

（2）民事诉讼中的鉴定主要包括文书鉴定、医学鉴定、工程质量鉴定、产品质量鉴定、会计鉴定等。

（3）鉴定意见在民事诉讼中具有重要的诉讼价值:

①可以帮助法官判断那些需要具各专门的技术知识和经验才能够作出正确判断的问题。

②可以帮助法官审查其他证据材料，以确定当事人提供证据材料的真伪，如对有争议的借据、收条进行文书鉴定等。

二、论述题

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