合同案例分析

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? 工程招标案例： ?

一、 某省重点工程项目，由于工程复杂，技术难度高，一般施工队伍难以胜

任，建设单位自行决定采取邀请招标方式。共有A、B、C、D、E、F、G、H八家施工单位通过了资格预审，并于规定的时间9月10～16日购买了招标文件。招标文件中规定，10月18日下午4时是投标截止时间，11月10日发出中标通知书。 在投标截止时间之前，A、C、D、E、F、G、H七家施工单位均提交了投标文件，并按招标文件的规定提供了投标保证金。10月18日，G施工单位于下午3时向招标人书面提出撤回已提交的投标文件，E施工单位于下午3时30分向招标人递交了一份投标价格下降5%的书面说明，B施工单位由于中途堵车于下午4时15分才将投标文件送达。

10月19日下午，由当地招投标监督管理办公室主持进行了公开开标。开标时，由招标人检查投标文件的密封情况，确认无误后，由工作人员当众拆封并宣读各投标单位的名称、投标价格、工期和其他主要内容。

评标委员会委员由招标人直接确定，共有4人组成，其中招标人代表2人，经济专家1人，技术专家1人。

? 评标时发现A施工单位投标报价大写金额小于小写金额；C施工单位投标报价明显

低于其他投标单位报价且未能合理说明理由；D施工单位投标文件虽无法定代表人签字和委托人授权书，但投标文件均已有项目经理签字并加盖了公章；F施工单位投标文件提供的检验标准和方法不符合招标文件的要求；H施工单位投标文件中某分项工程的报价有个别漏项。

建设单位最终确定C施工单位中标，并在中标通知书发出后第45天，与该施工单位签订了施工合同。之后双方又另行签订了一份合同金额比中标价降低10%的协议。 ? 2.问题

（1）建设单位自行决定采取邀请招标方式的做法是否妥当?说明理由。 ? （2）G施工单位提出的撤回投标文件的要求是否合理?其能否收回投标保证金?说明

理由。

? （3）E施工单位向招标人递交的书面说明是否有效?说明理由。

? （4）A、B、C、D、F、H六家施工单位的投标是否为有效标?说明理由。 ? （5）请指出开标工作的不妥之处，说明理由。

? （6）请指出评标委员会成员组成的不妥之处，说明理由。

? （7）指出建设单位在施工合同签订过程中的不妥之处，并说明理由。

【1答案】根据《招标投标法》规定，省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目中不适宜公开招标的项目，要经过省、自治区、直辖市人民政府批准，方可进行邀请招标。因此，本案例建设单位自行对省重点工程项目决定采取邀请招标的做法是不妥的。

【2答案】根据《招标投标法》规定，投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。本案例中G施工单位于投标文件的截止时间前向招标人书面提出撤回已提交的投标文件，其要求是合理的，并有权收回其已缴纳的投标保证金。

【3答案】E施工单位向招标人递交的书面说明有效。根据《招标投标法》的规定，投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，

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补充、修改的内容作为投标文件的组成部分。

【4答案】B、C、D、F四家施工单位的投标不是有效标。B单位标书逾期送达；C单位的报价可以认定为低于成本；D单位的标书无法定代表人签字，也无法定代表人的授权委托书；F单位的情况可以认定为是明显不符合技术规格和技术标准的要求，属重大偏差。A、H两家单位的投标是有效标，他们的情况不属于重大偏差。

【5答案】①根据《招标投标法》规定，开标应当在投标文件确定的提交投标文件的截止时间公开进行，本案例招标文件规定的投标截止时间是10月18日下午4时，但迟至10月19日下午才开标，是不妥之处一；②根据《招标投标法》规定，开标应由招标人主持，本案例由属于行政监督部门的当地招投标监督管理办公室主持，是不妥之处二；③根据《招标投标法》规定，开标时由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况，也可以由招标人委托的公证机构检查并公证，本案例由招标人检查投标文件的密封情况，是不妥之处三。 【6答案】评标委员会委员不应全部由招标人直接确定，而且评标委员会成员组成也不符合规定。根据《招标投标法》规定，评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数，其中技术经济等方面的专家不得少于成员总数的2／3。 【7答案】在中标通知书发出后第45天签订施工合同不妥，依照《招标投标法》，应于30天内签订合同。在签订施工合同后双方又另行签订一份合同金额比中标价降低10%的协议不妥。依照《招标投标法》，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

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二、房屋建筑工程招标案例：

? 某办公楼工程在施工招标文件中规定：工程预付款数额为合同价款的10%，在合同

签订并生效后10天内支付，当进度款支付累计达到合同总价的60%时一次性全额扣回。工程进度款按季度支付。

某承包商通过资格预审后，购买了招标文件。根据图纸测算和对招标文件的分析，确定该项目总估价为9000万元，总工期为24个月，其中：基础工程估价为1200万元，工期为6个月；上部结构工程估价为4800万元，工期为12个月；装饰和安装工程估价为3000万元，工期为6个月。

该承包商为了既不影响中标，又能在中标后取得较好的收益，决定采用不平衡报价法对原估价作适当调整，基础工程调整为1300万元，结构工程调整为5000万元，装饰和安装工程调整为2700万元。

另外，该承包商还考虑到，该工程虽然有预付款，但平时工程款按季度支付不利于资金周转，决定除按上述调整后的数额报价外，还建议业主将支付条件改为：预付款为合同价的5%，工程款按月支付，其余条款不变。

? 该承包商将标书封装好并在封口处加盖本单位公章和法人代表签字后，在投标截止

日期前1天上午将投标文件报送业主。次日（即投标截止日当天）下午，在规定的开标时间前1小时，该承包商又递交了一份补充资料，其中声明将原报价降低4%。但是，招标单位的有关工作人员认为，一个承包商不得递交两份投标文件，因而拒收承包商的补充资料。 ? 2.问题

? （1）该承包商所采用的不平衡报价法是否恰当?为什么?

（2）除了不平衡报价法，该承包商还运用了哪几种报价技巧?运用是否得当?请逐一

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加以说明。

（3）承包商在开标前递交的降低报价的补充资料是否有效?为什么?

? 【1答案】恰当。因为该承包商是将属于前期工程的基础工程和主体结构工程的报

价调高，而将属于后期工程的装饰和安装工程的报价调低，可以在施工的早期阶段收到较多的工程款，从而可以提高承包商所得工程款的现值，减少工程后期资金回收风险。

? 【2答案】该承包商还运用了多方案报价法和突然降价法这两种投标技巧。多方案

报价法运用恰当，因为承包商的报价既适用于原付款条件也适用于建议的付款条件；突然降价法也运用得当，原投标文件的递交时间比规定的投标截止时间仅提前1天多，这既是符合常理的，又为竞争对手调整、确定最终报价留有一定的时问，起到了迷惑竞争对手的作用。若提前时间太多，会引起竞争对手的怀疑，而在开标前1小时突然递交一份补充文件，这时竞争对手已不可能再调整报价了。

? 【3答案】有效。根据《招标投标法》第二十九条规定，投标人在招标文件要求提

交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，只要书面通知招标人即可。 ?

三、 杜某为钢厂辞退的业务员，为报复钢厂，杜某利用过去该厂交给他的一

张盖有公章的空白合同书，与某路桥公司签订了提供钢材的合同，成交价为50万元，违约金比例是10%，同时，杜某收定金5万元。路桥公司提货时，钢厂发现了此事。开始钢厂想以未订此合同为由拒绝履行，后考虑有利可图，就口头要求宽限一个月交货，该公司同意。一个月之后，钢厂未能按时交货，使路桥公司施工受到影响。路桥公司要求钢厂承担责任，赔偿10%的违约金和双倍返还定金，钢厂以杜某无权订立合同，合同无效为理由，拒不承担责任。 ? 问题：

? （1）该采购合同是否有效，为什么？

? （2）钢厂未能及时交货，路桥公司如何保障自己权利，为什么？ ?

四、 某项目工程量清单中，由于业主工作人员的失误，将1000t的钢筋数量

错误地写成100t，承包商发同后将错就错……最终承包商从业主手中比业主预期的价格多拿走了100万元。试问承包商的行为是违背道德的行为还是违法行为？为什么？这类问题的出现属于合同法哪种类型的合同？应当如何处理？

根据案例所述情况，承包人的行为既是违背道德的行为，也是违法行为。因为诚实信用原则是道德准则最重要的核心原则之一，而《中华人民共和国合同法》第6条、第42条、第60条、第92条、第125条都载明了当事人应当遵循诚实信用原则;《公路工程国内招标文件范本》合同通用条件8.3载明：当承包人发现合同文件的中的差错，应及时书面通知监理工程师。

该案例属于因重大误解订立的合同，应当在合同法规定的时间内进行变更。

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? 某大型综合体育馆工程，发包方（简称甲方）通过邀请招标的方式确定本工程由承

包商乙中标，双方签订了工程总承包合同。在征得甲方书面同意的情况下，承包商

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乙将桩基础工程分包给具有相应资质的专业分包商丙，并签订了专业分包合同。在桩基础施工期间，由于分包商丙自身管理不善，造成甲方现场周围的建筑物受损，给甲方造成了一定的经济损失，甲方就此事件向承包商乙提出了赔偿要求。

另外，考虑到体育馆主体工程施工难度高、自身技术力量和经验不足等情况，在甲方不知情的情况下，承包商乙又与另一家具有施工总承包一级资质的某知名承包商丁签订了主体工程分包合同，合同约定承包商丁以承包商乙的名义进行施工，双方按约定的方式进行结算。 2.问题：

（1）什么是工程分包?什么是工程转包?

（2）承包商乙与分包商丙签订的桩基础工程分包合同是否有效?简述理由。 （3）对分包商丙给甲方造成的损失，承包商乙要承担什么责任?简述理由。 （4）承包商乙将主体工程分包给承包商丁在法律上属于何种行为?简述理由。

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? 五、某建筑幕墙工程由建设单位通过公开招投标发包给A幕墙施工企业承包施工，

在合同履行过程中发生下列事件：

（1）外墙石材幕墙所用的石材，A公司向石材加工厂订购，并由该厂负责现场安装工作。经监理工程师检查发现，该加工厂无施工资质。

（2）本工程采用张拉杆索体系的点支承玻璃幕墙，由于技术较复杂，建设单位指定由B公司分包施工，工程价款直接与建设单位进行结算。A公司认为本公司具有施工上述工程的能力，不需要进行分包。作为专业施工企业，只同意把自己承包工程的劳务部分分包给B公司，而不同意B公司直接与建设单位结算工程价款。 （3）因幕墙工程施工质量问题导致局部墙面漏水，造成正在施工的部分室内装修地毯、壁纸等霉变，室内装修单位要求赔偿损失。幕墙施工单位认为，幕墙工程还在施工阶段，尚未通过竣工验收，没有承担室内装修的损失的义务。但对于部分经过监理公司验收已拆除外脚手架的幕墙，在脚手架拆除后发现局部墙面有渗水的，同意合理承担部分损失。

（4）工程完工后，按照合同约定进行工程竣工结算。本工程因变更设计引起工程量增减较大的有两项：一是隐框玻璃幕墙减少500m2；二是原设计没有铝板幕墙，设计变更后增加600m2。施工单位按照合同示范文本的约定，提出了调整这两个项目的综合单价。 ? 2.问题

（1）该石材加工厂可否承担石材幕墙的安装任务?为什么? ?

1、不能，不是因为石材加工厂没有资质，而是因为幕墙工程是一个整体的分部工程，不能再肢解分包，也不能转包，A公司本身就是专业施工承包企业，属分包企业，建筑法第二十九条： 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。第二十八条 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

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建设部划定的60个专业分包资质企业，没有石材粘贴专业承包这一项。如果石材加工厂有幕墙安装资质，那A公司这么做岂不是转包。 （2）A公司不同意建设单位指定将张拉杆索体系的点支承玻璃幕墙工程分包给B公司施工，也不同意B公司与建设单位直接进行工程价款结算，是否合理?为什么? 合理，法律规定：禁止分包单位将其承包的工程再分包。

（3）A公司对幕墙质量问题处理是否合理?为什么?除了已经赔偿部分损失外，

它还应当承担什么责任?

不合理，不管是在施工过程中还是验收后，施工单位都应该对工程质量负责。不会因为验收了而脱责。也就是说：验收了，施工单位同样要为施工质量负责。一要赔偿，二要返修。保修期限见建设部80号令

? （4）按照合同示范文本的约定，对工程量增减的工程项目应如何调整综合单价? ? 合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款;合同中没有适

用于变更工程的价格，由承包人或发包人提出适当的变更价格，经对方确认后执行。些价格的变更都必须在工程设计变更确定后14天内提出变更工程价款报告，办好签证手续。

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六、某一段输油管理工程，采用包工包料的固定总价合同，投标单位原报价中管

线从自己的仓库里提货，距工地5KM，但管材订货时改变到达地点，变成火车站库房交货，运输距离地加到15KM。同时，在施工过程中以发生了几种原因的临时停工：

? 1、6月10日至6月15日，承包商的机械出现故障；

? 2、应于6月12日交给承包商的施工图直到6月28日才交给承包商； ? 3、6月25日至7月1日施工现场刮风、下大雨，工地不能施工；

? 4、且造成6月30日至7月3日供电线路破坏修复，直到7月4日才正常施工。 ? 问题

? （1）由于管线改变到站，必须引起费用的增加，承包商经过细致认真的计算后，

向业主和监理工程师提交了索赔报告，要求管材的运输单价提高10元/吨的索赔要求，问该项索赔成立吗？为什么？ 该项索赔不成立。因为此项工程合同采用包工包料的固定总价合同，材料的采购是由承包商负责的，而管线改变到站仓库，增加了运输距离而，属于施工单位自身的风险因素，提出索赔不是正当理由；其次因为是固定总价合同，价格的一切变动因素都由承包商负责。一个有经验的承包者，应该能够化解这种风险。

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? （2）由于背景资料中给出的几种临时停工，承包商可以向发包人索赔吗？为什么。 6月10日至6月15日，承包商的机械出现了故障，属于承包商的责任和应承担的风险，不应考虑承包商的索赔要求。

2、6月12日至6月28日由于业主迟交图纸引起的停工，属于业主应承担的风险，造成的损失理当由主业承担，承包商可以向业主进行索赔，但只能考虑每天6万元的成本损失费的索赔要求，不考虑利润损失费的索赔要求，其索赔额为：17天×6万元/天=102万元。

3、6月25日至7月1日施工现场刮风、下大雨，而造成的停工，属于双方共同承担的风险，不应该考虑承包商的费用索赔要求。

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4、6月30日至7月3日的停电是承包商无法预见的，且不能克服的条件变化，为业主应该承担的风险，但不考虑承包商的利润要求。索赔额为：4天×6万元/天=24万元。

? 上述四次临时停工的索赔额为：102万元+24万元=126万元。

? （3）施工项目索赔应具备什么样的理由？ 、施工项目索赔应具备的理由

1、发包人违反合同给承包人造成时间、费用的损失；

2、因工程变更（含设计变更、发包人提出的工程变更、监理工程师提出的工程变更，以及承包人提出并经监理工程师批准的变更）造成的时间、费用损失；

3、由于监理工程师对合同文件的歧义解释、技术资料不确切，或由于不可抗力导致施工条件的改变，造成了时间、费用的增加；

4、发包人提前完成项目或缩短工期而造成承包人的费用增加； 5、发包人延误支付期限造成承包人的损失；

6、合同规定以外的项目进行检验，且检验合格，或非承包人的原因导致项目缺陷的修复所发生的损失或费用；

7、非承包人的原因导致工程暂时停工； ? 8、物价上涨，法规变化及其他。

? （4）由于上述事件，引起临时停工，施工中的工程进度拖延，那么业主给承包商

工程进度款的支付中，能否扣除竣工拖延工期违约损失赔偿金吗？为什么？

不能扣除。由于上述事件引起的工程进度拖延，不等于竣工工期的拖延，因此业主给承包商工程进度款的支付中，不能扣除竣工拖延工期违约损失赔偿金。上述事件引起的工程进度拖延，对整个工程的进度的影响会最终产生两种结果：

一种是能够通过进度计划的调整将延误的工期补回，不会造成整个工程竣工工期延误，因此，不产生拖延工期的违约金，支付中不扣除。

? 另一种是通过施工方案的调整，仍不能将延误的工期补回来，将会造成整个工程竣

工工期延误，但由于是业主原因造成的延误工期，业主应给予承包商工期顺延索赔。因此支付中不能扣除拖延工期违约金。

? ?

七、大桥工程项目所在地区,因连降暴雨成灾,发生严重的山洪暴发,使正在施工的桥

梁工程

? 遭受如下损失:

? (1).一大部分施工临时栈桥和脚手架被冲毁,估计损失为300万元；

? (2).一座临时分仓库被狂风吹倒,使库存水泥等材料被暴雨冲坏,估计损失为80万元； ? (3).洪水原因冲走和损坏一部分施工机械设备,其损失为50万元； ? (4).临时房屋工程设施倒塌,造成人员伤亡,损失为15万元；

? (5).工程被迫停工20天,造成人员、机械设备闲置，损失达60万元。 ? 问题：

? （1）业主应承担哪几项风险？ ? （2）承包商应承担哪几项风险？ 答案：(1).业主应承担(1)与(2)两项与工程相关的风险；(2).承包商应承担(3).(4)和(5)的有关风险

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4、6月30日至7月3日的停电是承包商无法预见的，且不能克服的条件变化，为业主应该承担的风险，但不考虑承包商的利润要求。索赔额为：4天×6万元/天=24万元。

? 上述四次临时停工的索赔额为：102万元+24万元=126万元。

? （3）施工项目索赔应具备什么样的理由？ 、施工项目索赔应具备的理由

1、发包人违反合同给承包人造成时间、费用的损失；

2、因工程变更（含设计变更、发包人提出的工程变更、监理工程师提出的工程变更，以及承包人提出并经监理工程师批准的变更）造成的时间、费用损失；

3、由于监理工程师对合同文件的歧义解释、技术资料不确切，或由于不可抗力导致施工条件的改变，造成了时间、费用的增加；

4、发包人提前完成项目或缩短工期而造成承包人的费用增加； 5、发包人延误支付期限造成承包人的损失；

6、合同规定以外的项目进行检验，且检验合格，或非承包人的原因导致项目缺陷的修复所发生的损失或费用；

7、非承包人的原因导致工程暂时停工； ? 8、物价上涨，法规变化及其他。

? （4）由于上述事件，引起临时停工，施工中的工程进度拖延，那么业主给承包商

工程进度款的支付中，能否扣除竣工拖延工期违约损失赔偿金吗？为什么？

不能扣除。由于上述事件引起的工程进度拖延，不等于竣工工期的拖延，因此业主给承包商工程进度款的支付中，不能扣除竣工拖延工期违约损失赔偿金。上述事件引起的工程进度拖延，对整个工程的进度的影响会最终产生两种结果：

一种是能够通过进度计划的调整将延误的工期补回，不会造成整个工程竣工工期延误，因此，不产生拖延工期的违约金，支付中不扣除。

? 另一种是通过施工方案的调整，仍不能将延误的工期补回来，将会造成整个工程竣

工工期延误，但由于是业主原因造成的延误工期，业主应给予承包商工期顺延索赔。因此支付中不能扣除拖延工期违约金。

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七、大桥工程项目所在地区,因连降暴雨成灾,发生严重的山洪暴发,使正在施工的桥

梁工程

? 遭受如下损失:

? (1).一大部分施工临时栈桥和脚手架被冲毁,估计损失为300万元；

? (2).一座临时分仓库被狂风吹倒,使库存水泥等材料被暴雨冲坏,估计损失为80万元； ? (3).洪水原因冲走和损坏一部分施工机械设备,其损失为50万元； ? (4).临时房屋工程设施倒塌,造成人员伤亡,损失为15万元；

? (5).工程被迫停工20天,造成人员、机械设备闲置，损失达60万元。 ? 问题：

? （1）业主应承担哪几项风险？ ? （2）承包商应承担哪几项风险？ 答案：(1).业主应承担(1)与(2)两项与工程相关的风险；(2).承包商应承担(3).(4)和(5)的有关风险

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