国际商法试卷答案

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研究生谋程班《国际商法》考试题姓名:学号:成绩:

一、单顼选择题(每小题2分,共20分)

1、根据国际货物买卖合同公约的规定,下列各项中,属于发价的是(D)

A.普通商业广告

B.商品目录

C.商品价目表

D.一项包含货物名称、数量和价格的订约建议

2、下列各项中,不属于代理人忠实义务内容的是(D)

A.代理人应及时将有关客户的资料披露给被代理人

B.代理人不得以被代理人的名义与自己订立合同

C.代理人不得与第三人恶意串通,损害被代理人的利益

D.代理人应亲自履行代理义务,不得擅自转托他人

3、依商法原理,无限责任公司与合伙企业相比其共同点是(C)

A.具有独立的法人地位B.设立有最低资本额的要求

C.对外承担无限连带责任D.能对外募集资本

4、美国各州公司法一般允许股东按应选董事的人数,把全部票数集中投于他所同意的董事名下,这在公司法原理上被称为(C)

A.简单多数决原则B.双重多数决原则

C.累积投票制D.单纯多数决原则

5、依照世界主要国家公司法的规定,一般认为公司是以营利为目的的(A)

A.法人B.非法人组织

C.财团法人D.社会团体组织

6、下列各国公司法律中,要求股份有限公司采取法定资本制的是(C)

A.英国B.美国

C.法国D.荷兰

7、甲公司与乙公司订立国际货物买卖合同。由于卖方甲公司未及时将货物凭证交付给乙公司,致使货物在从甲地运至乙地码头时,乙公司无法提货而滞留,遭风暴全部损毁,双方当事人因未对货物风险分担进行约定,故发生纠纷,依照《国际货物买卖合同公约》,该批货物风险损失应(B)

A.由卖方甲公司承担B.由买方乙公司承担

C.由甲、乙公司分担D.按公平原则处理

8、乙公司对甲公司发价的接受通知于8月5日从乙地发出,8月9日到达甲公司所在地,8月10日下午到达甲公司传达室,8月11日上午甲公司经理阅及此通知。依《国际货物买卖合同公约》,乙公司接受的生效时间是(C)

A.8月5日B.8月9日

C.8月10日D.8月11日

9、依照《国际货物买卖合同公约》,对于买方违约时卖方采用的下列补救措施中,表述不正确的是

(D)

A.买方不接受货物,卖方将货物售与他人后向买方请求损害赔偿

B.买方在卖方规定的合理的额外时间内履行了合同,但卖方仍然请求损害赔偿

C.买方未在卖方规定的合理的额外时间内履行合同,卖方宣告撤销合同

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D.因卖方撤销合同而致合同中的仲裁条款亦无效,卖方直接向法院提起诉讼

10、依英国法律规定,对产品责任采取的归责原则是(B)

A.过失责任原则B.无过失责任原则

C.公平责任原则D.过错推定责任原则

二、多项选择题（每小题2分,共20分)

1、下列关于美国产品责任的诉讼依据的说法中,正确的有(ADE)

A.以被告存在疏忽而起诉不需要证明原告与被告之间存在合同关系

B.原告以违反担保起诉必须证明原告与被告之间存在直接的合同关系

C.原告可以违反条件而提起产品责任诉讼

D.以严格责任为由提起诉讼是一种侵权行为之诉

E.以严格责任起诉必须证明缺陷与损害之间存在因果关系

2、依公司法原理,优先股与普通股相比,享有的优先权是(AB)

A.分派公司的红利B.公司清算时分派公司剩余财产

C.行使表决权D.检查公司账册

E.参加股东大会

3、依公司法原理,董事对公司的义务包括(ABCE)

A.谨慎地履行职责

B.不得从事与公司相竞争的业务

C.不应使自己的私人利益与公司的利益发生冲突

D.不能购买公司的股票

E.不得从公司经营中谋取任何私利

4、根据联合国国际汇票和国际本票公约的规定,至少有两个地点要表明它们是处于不同的国家,才是国际汇票。下列各项中符合公约规定的地点是(ABCDE)

A.出票地点B.出票人签名旁所示地点

C.受票人姓名旁所示地点D.受款人姓名旁所示地点E.付款地点

5、对于股份有限公司,下列选项正确的是(ACE)

A.可向社会公开募集资本B.股东要经其他股东同意转让股份

C.可发行公司债券D.经董事会决议可随时解散公司E.股东人数一般有限制

6、由背书人在汇票背面签上自己的名字,而不填写被背书人的姓名或名称的背书,也称为(ABC)

A.空白背书B.略式背书C.无记名背书

D.无效背书E.伪造背书

7、我国涉外仲裁机构作出的仲裁裁决,如果被我国法院裁定不予执行时,当事人(BDE)

A.必须重新达成仲裁协议申请仲裁

B.可以根据双方当事人达成的书面仲裁协议重新申请仲裁

C.只能向人民法院起诉请求审判

D.可以向人民法院起诉

E.可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁,也可以向人民法院起诉

8、根据《承认和执行外国仲裁裁诀的公约》的规定,以下事由属于被请求执行的机关可依被诉人的请求,拒绝予以承认和执行的条件是(ABCD)

A.被诉人证明仲裁协议的当事人无行为能力

B.裁决的事项超出仲裁协议所规定的范围

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C.仲裁裁决对当事人尚未发生拘束力

D.没有依据实体法律对当事人间的纠纷进行仲裁

E.被诉人没有得到关于指定仲裁员或进行仲裁程序的适当通知

9、根据各国法律的规定，合同的有效要件主要是(ABCDE)。

A.当事人之间必须有一致的意思表示B.意思表示必须真实

C.标的物必须合法D.当事人必须有订约能力E.形式必须合法

10、根据《国际货物买卖合同公约》,违约的赔偿范围包括(ABC)。

A.违约方在订约时己经预见到的损失B.违约方在订约时应预见到的损失

C.利润损失D.违约金E.违约方在订约时没能预见到的损失

三、判断题(每题1分,共15分)

1、在我国对外贸易仲裁中,尽管仲裁裁决是终局的,但任何一事人若对仲裁裁决表示不服,均有权向法院起诉,提出变更仲裁裁决的请求。(N)

2、各国产品责任法所认定的责任方主要是指产品的生产者。因此,消费者应当首先向生产者提出产品责任之诉。(N)

3、按照《联合国国际货物买卖合同公约》规定,如买卖合同没有规定交货的具体地点,都应视为把货物交给第一承运人。(N)

4、《联合国国际货物买卖合同公约》规定,若卖方提前交货,买方可以拒收,也可以收下,即买方对该批货物有收与不收的选择权。(Y)

5、汇票上的保证与民法上的保证的一个主要区别是,汇票保证人不享有先诉抗辩权。(Y）

6、各国票据法一般都认为,票据原因有蹋疵,影响票据的效力。(N)

7、英美法对要约和撤回要约的意思表示,采取“到达主义”原则,即必须到达于受约人能生效;而对承诺的意思表示则采取“投邮主义”原则。(N)

8、中国北京某公司同美国某公司签订一份来料加工合同，该合同未对法律适用作出规定。因此,《联合国国际货物买卖合同公约》适用该合同。(Y)

9、国际贸易惯例虽然不是法律,但具有普遍的约束力。(N)

lO、相对疏忽和与有疏忽可以作为在侵权之诉和违反担保之诉中的抗辩。(N)

11、当事人撤回代理权或终止代理合同时,对第三人是否有效,主要取决于第三人是否知情。(Y)

12、英美法对不上市公司的股票转让有一定的限制,但可以在股票交易所进行交易。(N)

13、仲裁必须要以双方当事人在主合同中有仲裁条款的约定作为基础。(N)

14、一个德国公民,在其未成年时购得一幢住宅,但其监护人对购房合同不予追认,所以即使该公民成年后也不能取得该住宅的所有权。(N)

15、根据大陆法的规定,只要合同当事人没有履行合同义务,就构成违约,就应承担违约的法律责任。(N)

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四、案例分析题（每题15分,共30分)

1、美国公司A和中国外贸公司B于2008年11月12日签订了三份售货合约,由B向A出售货物总价值48万美元，价格术语CIF鹿特丹,最后交货期限为2008年底。合同约定在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因市场发生剧烈变化,B未能履行交货义务,A遂提起仲裁。B认为由于国内国际市场价格飞涨,导致国内货源紧缺,到交货时价格已经上升了1至2倍,双方订立合同时所持有的根本目的己经落空。因此,B认为依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。试评析此案。

B公司违反了合同的履约义务因为虽然《合同法》规定“因不可抗拒力致使不能实现合同目的”的，当事人可以解除合同，但在本案中，B公司是因市场价格波动而未能履行交货义务，但目前为止，中国法仅采纳了不可抗拒力制度，而未规定合同当事人可因”目的受挫“或”情况变化“而被免除履约义务。所以A公司完全有理由向B公司提起仲裁。

2、甲乙签订一份精密仪器的买卖合同,在合同中双方约定:“甲方按照合同的迸度支付货款,但要求乙方必须保证产品的质量,如果质量不合格,将会给甲方造成重大损失。”合同签订后不久,甲方调查得知,乙方的供货质量不稳定,于是通知乙方:“你方供货质量不稳定,我方将中止履行合同义务。”乙方在接到甲方的通知后,立即提供了担保书:“如果乙方交付货物质量不符,则由乙方的开户银行返还甲方的所有支付。”问:甲方有权终止合同吗?

答：有权终止。

五、论述题(15分)

试比较中外合资企业与中外合作企业的异同点。

答：

中外合资经营企业（简称合营企业）是指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营、并按照投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。中外合作经营企业（简称合作企业）是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。

两者的相同之处在于以下两点：

1、这两种类型的企业，有着共同的基本特征：都是依照中国的法律程序而设立的企业；

其法律地位都可以是中国企业法人，成立能够独立承担民事责任的经济实体；开办企业的资金中都可有外国资金。

2、这两种类型的企业都是外国企业、外国经济组织、外国个人与中国企业、中国经济

组织共同投资、共同经营、共同分配、共同举办的企业。

两者的不同之处：

1、投资分配和风险责任承当不同

合作企业是契约式中外合营企业，合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确

定，包括投资或者提供合作条件的利润、产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业解散时财产的归属等事项，都在合作各方签订的合同中确定。合营企业中外合营者对企业都有投资，并以同一货币计算投资，按投资比例分配利润、分担风险和进行清算，合营企业的投

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资者在合营期间不得提取折旧费还本付息，合营各方共同投资、共同经营。一般情况下，外方合营者的出资比例不得低于合营企业注册资本的25％。

2、企业形式和法律地位不同

合作企业的法人资格有可选择性。合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，也可

以是不具备法人资格的企业。而合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司，以其拥有的全部资产承担有限责任。

3、资本回收方式不同

合营企业一般只有在依法解散时，外国合营者才能收回自己的资本，在合营企业的存续

期间，外国合营者收回自己资本受限，只能通过转让的方式收回资本。合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资，合作期满后，合作企业的全部固定资产一般归中国合作者所有。

4、经营管理机构不同

合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构，董事会成为最高权

力机构。合作企业的管理机构具有多样性，合作企业可以适用董事会制，也可以适用联合管理委员会制，还可以适用委托管理制。

5、股权比例确定依据不同

合营企业各方投资应以货币计算股权比例，并按股权比例分享利润、分担风险和亏损；

而合作企业各方以货币以外的方式出资时，无须以货币作价。

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