2018年大连理工大学盘锦校区文法学院869法学综合之知识产权法考研基础五套测试题

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2018年大连理工大学盘锦校区文法学院869法学综合之知识产权法考研基础五套测试题（一）

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试题（一）

说明：根据本校该考试科目历年考研命题规律，结合出题侧重点和难度，精心整理编写。基础检测使用。共五套试题，均含有详细答案解析，也是众多专业课辅导机构参考借鉴资料，考研必备。 ——————————————————————————————————————————

一、名词解释

1． 专利权转让合同

【答案】专利权转让合同属技术转让合同的一种，是指一方当事人（让与方）将其发明创造专利权转让给受让方，受让方支付相应价款而订立的合同。专利权，是国家依法授予的一种排他性权利（也是在专利权有效期内的技术垄断权），未经专利权人许可，任何单位和个人均无权使用其专利。但是，专利权可以转让，在专利权人收取专利权受让人一定的价款后，将专利权转移他人。专利权转让，让与人与受让人应签订书面的转让合同。

2． 集体商标

【答案】集体商标是指以工商业团体、协会或者其他组织名义注册、供该组织成员在工商业活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。例如合作社、行业协会注册的商标供合作社成员、协会成员使用。集体商标的作用是向消费者表明使用该商标的集体组织成员所经营的商品或服务项目具有共同特点。

3． 注册商标与未注册商标

【答案】注册商标是指己经在商标注册机关履行商标注册获得国家承认与保护的商标。未注册商标是指未在商标注册机构注册的商标。注册商标与未注册商标有以下区别:

（1）注册商标的所有人可以排除他人在同一种商品或类似商品上注册相同或近似商标;未注册商标所有人如自己不申请注册，他人就有可能先申请注册并取得专用权。

（2）他人假冒使用注册商标，即构成对权利的侵害，非法使用人应承担法律责任;而未注册商标不得对抗其他人的使用，先使用人没有依商标法请求诉讼保护的权利。

（3）在核定使用的商品上使用核准注册的商标，是商标所有人的权利，不涉及他人商标专用权的问题:而未注册商标的使用，一旦与他人的注册商标构成了混同，即可能构成侵权。

4． 等同原则

【答案】等同原则认为，将被控侵权的技术构成与专利权利要求书记载的相应技术特征进行比较，如果所属技术领域的普通技术人员在研究了专利权人的专利说明书和权利要求后，不经过创造性的智力劳动就能够联想到的，诸如采用部件移位、等同替换、分解或合并等替换手段实现专利的发明目的和积极效果的，并且与专利技术相比，在目的、功能、效果上相同或者基本相同，则应当认定侵权成立。

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第 3 页，共 53 页 5． 专利分许可合同

【答案】专利分许可合同是相对于基本的实施许可合同而言的，在专利实施许可合同中，如果许可方允许被许可方就同一专利再与第三人订立许可合同，由第三人在合同约定的期限和地域范围内实施该项专利，则被许可人与第三人签订的后一种实施许可合同就是专利分许可合同。专利分许可合同只能从属于基本的实施许可合同，不得有任何超越行为。

6． 合作作品

【答案】合作作品是两个以上的人合作创作的作品。合作作品的创作者称为合作作者，没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品的著作权由合作作者共同享有。因此，合作作品的创作者是著作权主体。但是，合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权。

二、简答题

7． 作品载体所有权与作品著作权的关系如何?

【答案】作品载体所有权与作品著作权是两个不同的概念，两者既存在着一定的联系，也存在着许多不同之处。

（1）概念

作品载体所有权是指作品载体的所有人依法对自己财产所享有的占有、使用、收益和处分的权利，它是一种财产权，受《物权法》的调整。

作品著作权是指作者和其他著作权人对文学、艺术和科学作品所享有的各项专有权利。它是自然人，法人或者其他组织对文学，艺术或科学作品依法享有的财产权利和人身权利的总称。著作财产权是无体财产权，是基于人类智慧所产生之权利，故属智慧财产权，是知识产权的一种。著作权自作品创作完成之日起产生，在中国实行自愿登记原则。

（2）关系

①联系。作品载体所有权与作品著作权都与作品有关，都是民法领域的问题，受一般民事规则的调整。

②区别

a.权利性质不同。作品载体所有权是一般意义上的财产权，属于所有权的一种;而作品著作权是知识产权下的一个分支，具有人身权与财产权的双重属性。

b.所适用的法律不同。作品载体所有权属于物权的一种，受《物权法》调整;作品著作权属于著作权的范畴，受《著作权法》调整。

c.取得方式不同作品载体所有权的的取得方式即动产为交付，不动产为登记:作品著作权的取得方式在我国为自动取得，即自作品完成之口起自动取得。

③冲突

作品载体所有权与作品著作权在一些情况下可能会发生冲突。如在一件实体物之上可以并存

专注考研专业课13年，提供海量考研优质文档！ 第 4 页，共 53 页 着所有权与著作权，当所有权转让时，著作权通常还留在原权利人手中。在这种所有权和著作权分别属于不同的主体的情况下，著作权通常会因所有权的对抗而无法实现，而所有权人在行使所有权时不得侵犯著作权人的著作权。

8． TRIPS 协议确立了哪些知识产权保护的基本原则。

【答案】TRIPS 协议确立了两项知识产权保护的原则:

（1）成员可制定或修订其法律和规章以采取必要措施保护公共健康与营养，并促进对其社会经济发展和技术进步至关重要的领域中的公共利益，但这些措施应符合该协定的规定。

（2）在与该协定的规定相符合的条件下，成员可采取适当措施以防止知识产权权利持有人滥用其权利，以及防止采取不合理地限制贸易或对国际技术转让产生不利影响的习惯做法。

9． 简述我国专利法关于职务发明创造的规定。

【答案】依我国《专利法》，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。按照这一规定，可以得出职务发明的以下构成条件。

（1）执行本单位的任务

①属于本职工作范围内的发明创造

本职工作的判断可以参照劳动合同、工作人员的职务、责任范围和工作目标，一般不考虑所学的专业。

②履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造

这一般是指单位短期或临时下达的工作任务，如合作开发、组织攻关、接受委托研究等。在这些工作仟务完成中所产生的发明创造与单位的宏观指导、具体方案的制定、责任的承担以及必要的物质条件密切相关，所以应该属于职务发明创造。

③退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造

实践中经常出现如何判断离开单位的时间以及如何判断发明创造完成的时间的困难。实践中判断是属于一年内还是一年外，还应根据发明创造完成的证据以及实际领取相应职务工薪的时间。

（2）主要是利用本单位的物质技术条件

①物质技术条件是指资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等

其中，不对外公开的技术资料包括技术档案、设i}图纸、新技术信息等。单位图书馆或资料室对外公开的情报、资料，不包括在内。

主要利用法人或者其他组织的物质技术条件包括职工在技术成果的研究开发过程中，全部或者大部分利用了法人或者其他组织的资金、设备、器材或者原材料等物质条件，并且这些物质条件对形成该技术成果具有实质性的影响。利用法人或者其他组织提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费，或者在技术成果完成后利用法人或者其他组织的物质技术条件对技术方案进行验证、测试，则不属此类。

②本单位也包括临时受雇单位

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