西方法律思想史讨论范围

一、法律是什么

从法的模式（要素）的角度探讨法律是什么的问题 法的模式的理论：1、律令—技术—理想模式论 2、规则模式论

3、规则—政策—原则模式论

研读文献：1、庞德：《通过法律的社会控制、法律的任务》第二章：什么是法律？

2、哈特：《法律的概念》第二至七章 3、德沃金：《认真对待权利》第二章、第三章 4、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十章

二、法律体系

1、哈特的法律体系：初级规则与二级规则的集合 2、如何理解承认规则？ 3、凯尔森的法律体系

研读文献：1、哈特：《法律的概念》第四、五、六章 2、德沃金：《认真对待权利》第二章

3、拉兹：《法律体系的概念》第一、二、五、六章

三、法的效力

1、何谓法律效力? 当我们说一条规范N有效，有下面几层含义: ? N是实际存在的。法律体系的确包含这样的规范。

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? N对我们具有拘束力或规范性: 我们应该(有义务)按照N的要求而行动。

? 思考: 下列这些规范是不是有效的规范? ? 考试不准作弊 ? 骑机车该带安全帽 ? 欠债应还钱 ? 收到税单应该纳税 2、效力（不）是什么？

? 你如何感受或认知到法律效力的存在? ? 效力是否等于：

? （1）国家强制力的行使(违反规范会受到制裁)? ? （2）心理上的压迫感(畏惧制裁所带来的恶害)? ? 问题:

? 是因为规范具有法律效力，国家才能够发动制裁，还是因为国家发动有发动制裁的可能性，一个规范才有效?

? 对于一个完全不畏惧制裁的人，对他而言法规范就失去效力了吗? ? 如果效力不能化约为强制力的行使或心理上的压迫感，那效力是什么?

研读文献：1、哈特：《法律的概念》第二至六章 2、凯尔森：《纯粹法理论》第四章、第五章

3、凯尔森：《法与国家的一般理论》第一编第十、十一、十二章

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4、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十二章

四、法律与道德的分离命题与反分离命题

1、法律与道德有无必然联系

自然法学派和实证主义法学派长期争论不休的焦点。 自然法学派：反分离论-富勒和德沃金 实证主义法学派：分离论-哈特 2、法与道德的难题

难题之一：如何处理合法的道德恶性？

案例：二战之后，审批纳粹战争犯、间谍和告密者遇到的难题。 难题之二：如何处理根据实在法是非法的，但在道德上却是可以证成的行为？

案例：埃希曼案件。 3、道德的法律强制

英国的沃尔芬登委员会即同性恋和卖淫调查委员会报告引起的争论：德富林的道德强制理论及对其理论的批判。

研读文献：1、哈特：《法律的概念》第八章、第九章。 2、德沃金：《认真对待权利》第十章 3、凯尔森：《纯粹法理论》第二章

3、富勒：《法律的道德性》第一、三、四、五章 4、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十一章

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五、守法的理论

公民为什么守法和公民为什么应当守法是两个不同的问题，公民为什么应当守法引出了公民守法的道德义务。 1、公民守法的道德义务

评价公民守法的道德义务的理论，包括承诺论、公平论、功利论和统一的守法理论。 2、公民反抗法律的问题 非暴力法抗运动

研读文献：1、罗尔斯：《正义论》第六章 2、德沃金：《认真对待权利》第八章

3、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十三章

六、责任与惩罚

1、法律责任的理论

道义责任论、社会责任论和规范责任论 哈特的法律责任论 2、惩罚理论

评价报复论、功利论和复归论三种惩罚理论 研读文献：1、哈特《法律的概念》第三章、第五章

2、边沁《道德与立法原理导论》第一、十三、十四章 3、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十四章

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论文：论哈特的法律因果关系理论，西南政法大学2010硕士论文

七、权利理论

权利理论在教科书中一般被归纳为八种，其中选择论、利益论比较新且有较大影响。 1、权利概念学说的梳理 2、权利本位论 3、人权理论

研读文献：1、米尔恩：《人的权利与人的多样性》下编

2、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十五章 论文：1、权利概念学说研究，山东大学2009年博士论文 2、当代中国权利问题研究检视，吉林大学2008年博士论文

八、自由与平等

1、西方自由主义理论的梳理 2、西方平等理论

研读文献：1、密尔：《论自由》

2、顾肃：《自由主义基本理念》第一、二章，五至十一章网站链接：百度文库

http://wenku.http://www.wodefanwen.com//view/e6a3ae0a79563c1ec5da711d.html 3、德沃金：《至上的美德-平等的理论与实践》第一部分 4、罗尔斯：《正义论》第四章

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5、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十六章

九、正义

1、罗尔斯的社会正义论 2、诺齐克的资格正义论

研读文献：1、罗尔斯：《正义论》第二章

2、诺齐克：《无政府、国家与乌托邦》第七章 3、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十八章

十、法治

1、西方历史上的法治理论 2、现代法治理论

研读文献：1、亚里士多德：《政治学》第二卷

2、拉兹：《法律的权威：法律与道德论文集》第十一篇 3、张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》第十九章

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