论雇主责任是否该采无过失责任

赢了网s.yingle.com

遇到医疗纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>

http://s.yingle.com

论雇主责任是否该采无过失责任

略论雇主责任是否该采无过失责任主义

一、雇主责任的概念

在现代商品经济社会里，交易数量庞大，而每一个社会成员由于自身知识、技能等缺陷，不可能事必躬亲。为了增加交易机会，借助他人以扩展自己的行为范围成为必然，雇主责任由此产生。在法律意义上，雇主责任有广义和狭义之分。广义的雇主责任包括两个方面：一是雇主对雇员在执行职务中所受损害应承担的责任;二是雇主对雇员在执行职务过程中造成第三人损害应承担的责任。对于前者，通常由劳动法等法律规范以工伤保险等制度予以保障;对于后者，如果受雇人在执行职务时给第三人造成了损害，是由雇主承担责任还是由雇员承担责任?我国2003年12月4日通过的最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条明文规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担损害赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”我国确认的雇主责任这

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

一理论，即本文所要探讨的狭义的雇主责任问题—雇员侵害第三人时的雇主责任。

对于雇主责任的概念，目前在我国民法领域并未得到统一，主要分为两大流派：一是大陆法系国家的“雇主责任”的称谓，如德国法上称其为“使用人的责任”，其二为移植英美法国家的

“vieariousliability”术语。“在英美法上，雇主对其雇员于从事职务时，因侵权行为致他人遭受损害应负赔偿责任，判例学说称之为vicarionsliability”。笔者认为使用“雇主责任”抑或德国法上的“使用人的责任”的概念更为客观和恰当，因为从一般的民事归责原理上讲，有行为能力人都必须为自己的行为承担责任，而“替代责任”的提法显然与此背道而驰，而且所谓的“替代”，容易被理解为是雇主为雇员的过错承担后果，一方面抹煞了雇主本人对于损害结果的过错，另一方面在归责上也会直接指向无过错原则，容易引起理论上的歧义。

二、各国雇主责任归责原则的立法体例

1、无过错责任

采取这种立法例的国家主要是英美法系国家及法国、意大利等。其共同点是不以雇主选任或监督雇员的过错确定雇主的责任，无论雇

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

主有无过错，均应对雇员执行职务中的侵权行为负责。例如，法国民法典第1384条第3款规定“：主人与雇主，对其仆人及雇员因执行受雇的职务所造成的损害，应负赔偿责任。”依据我国《司法解释》第9条的规定，雇主责任的归责原则采无过错责任原则。但我国的规定有一明显特点，即在对雇主责任采取无过错责任的同时，规定雇员因故意或重大过失致人损害的，雇主要与其一起对受害人承担连带赔偿责任。

2、过错推定责任

采取这种立法例的国家主要是大陆法系国家，如德国、日本、瑞士等。其共同特点是以雇主的过错确定雇主责任，该过错为选任监督雇员方面的过错。责任人的过错由法律推定，无须受害人举证，即为过错推定责任制。例如，德国民法典第831条规定：“使用他人执行事务者，就该他人因执行事务不法加于第三人之损害，负赔偿责任。使用人于选任雇员及关于装置机器或器具或指挥事务之执行之际已尽交易上必要之注意，或纵加以注意仍不免发生损害者，使用人不负赔偿责任。”日本民法典第715条规定：“(一)因某事业雇佣他人者，对雇员因执行其职务而加于第三人的损害，负赔偿责任。但是，雇主对雇员的选任及其事业的监督已尽相当注意时，或即使尽相当注意损害仍会产生时，不在此限。(二)代雇主监督事业者，亦负前款责任。(三)前二款规定，不妨碍雇主对雇员行使求偿权。”

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

3、过错推定责任与衡平责任相结合

这是我国台湾地区民法所采取的一种立法例，台湾地区“民法典”第188条规定：“雇员因执行职务，不法侵害他人之权利者，由雇主与行为人连带负损害赔偿责任。但选任雇员及监督其职务之执行已尽相当之注意，或纵加以相当之注意仍不免发生损害时，雇主不负赔偿责任。被害人依前项但书之规定，不能受损害赔偿时，法院因其申请，得斟酌雇主与被告人经济状况，令雇主为全部或一部分之赔偿。雇主赔偿损害时，对于为侵权行为之受雇人，有求偿权。”雇主可以通过证明自己在选任和监督上已尽相当之注意或纵加以相当之注意而仍不免发生损害而获得免责。但雇主证明自己没有过错而免责的情况下，法院可以根据受害人的请求适用衡平责任要求雇主承担部分或全部责任。

三、过错推定原则以及公平原则的不足

若单纯采用过错推定原则，则由于雇主很容易证明其无过失而免责任。过错推定责任的实质仍然是过错责任，只不过在举证责任的分配上与过错责任有所区别，如以雇主得以证明其对雇员的选任和监督无过错而免责，实际上给雇主免除责任打开了方便之门。实践中，雇主往往有一定经济实力，有时很容易证明自己对雇员的选任、监督无

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

过错，造成受害人难以获得赔偿，而且，如何界定雇主已尽监督和选任义务，在实践中很难有统一的标准去衡量和评判，造成法律在适用上的困难。由此呈现出雇主责任适用过错推定原则的不合理性。

公平责任是民法的一项基本原则，其根源于“公平”这一抽象的价值理念，它贯穿于整个民法的始终，但是，以其作为雇主责任的归责原则，不无疑问。首先，公平责任根据“实际情况”确定，这里的实际情况包括当事人双方的经济状况，那么，假如受害人的经济能力比较强大的情况下，是不是就可以不赔或少赔呢?其次，由台湾地区民法的相关规定来看，其允许雇主通过证明自己没有选任和监督上之过失或纵加以相当之注意仍不免发生损害时免责。但为了弥补受害人的损失，即使雇主证明自己没有过错，根据受害人的请求，法院则可以适用衡平原则，要求雇主承担全部或部分责任。根据台湾著名学者王泽鉴的看法“，衡平责任系我所独创，一方面为坚守过失责任原则，一方面为保护被害人而设的妥协性规定，乃由雇用人过失责任过渡到无过失责任的产物。在实务上，雇用人得举证免责的案例，甚为罕见，此项衡平原则，名存实亡，不具规范意义。”也就是说，公平责任基本上没有适用的余地，由此，其实际上也接近无过错责任。

四、我国应当采取无过错责任的理由。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

?

医院医生“捧场”门口药店

http://s.yingle.com/yl/764605.html

?

发改委:四项措施解决药价虚高基层医疗机构药品不加价 http://s.yingle.com/yl/764604.html

?

四川广元：惊现石药集团青霉素瓶内有异物 http://s.yingle.com/yl/764603.html

?

医药代表发放回扣属实

http://s.yingle.com/yl/764602.html

? ?

如何看懂牙医的病历 http://s.yingle.com/yl/764601.html 医

生

两

点

执

业

实

现

优

势

互

补

http://s.yingle.com/yl/764600.html

?

“承认会犯错”并不削弱医生权威 http://s.yingle.com/yl/764599.html

?

医疗事故鉴定所必须的证据材料--患者有权复印病 http://s.yingle.com/yl/764598.html

?

让“违规开药处罚”来得更猛烈些 http://s.yingle.com/yl/764597.html

?

抗炎药说明增不良反应提示

http://s.yingle.com/yl/764596.html

?

医疗事故鉴定在诉讼中的证据效力 http://s.yingle.com/yl/764595.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

?

国家发改委通知公布国家基本药物零售指导价格 http://s.yingle.com/yl/764594.html

?

医院误诊引发的继续治疗费用应否赔偿 http://s.yingle.com/yl/764593.html

?

眼睛工伤九级鉴定标准(2018年)2018是什么,鉴定评级标准(2018年) http://s.yingle.com/yl/764592.html

?

厦门：药品不良反应上报数5年增长近百倍 http://s.yingle.com/yl/764591.html

?

福建泉州4名患者疑因服用痔血胶囊引发肝损伤 http://s.yingle.com/yl/764590.html

?

苯佐卡因或致严重不良反应药监局提醒关注 http://s.yingle.com/yl/764589.html

?

广州药店“变脸”向超市“抢客” http://s.yingle.com/yl/764588.html

?

08年全国共查处医药购销领域商业贿赂案382件 http://s.yingle.com/yl/764587.html

?

根治医生受贿在于开放医疗市场

http://s.yingle.com/yl/764586.html

?

输入变质药物致其成植物人

http://s.yingle.com/yl/764585.html

?

停用一品牌静脉输液针

http://s.yingle.com/yl/764584.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

?

国务院常务会议决定在公共卫生与基层医疗卫生事业单位和其他事业单位实施绩 http://s.yingle.com/yl/764583.html

?

罗氏眼药门：“安维汀”即将在内地上市 http://s.yingle.com/yl/764582.html

?

医生需把握“度”聚焦医院“平均住院日”考核 http://s.yingle.com/yl/764581.html

?

应对抗生素实行特殊管理严格限制在养殖业的使用 http://s.yingle.com/yl/764580.html

?

卫生部指出我国每年尚缺少13万瓶治疗血友病药 http://s.yingle.com/yl/764579.html

?

“医疗事故”无证据照样可到法院起诉 http://s.yingle.com/yl/764578.html

?

人民法院在审判工作中能否采用人类白细胞抗原作亲子鉴定 http://s.yingle.com/yl/764577.html

?

怎么投诉医院工作人员

http://s.yingle.com/yl/764576.html

?

平顶山市人民政府关于印发平顶山市市属国有破 http://s.yingle.com/yl/764575.html

?

口服液现白虫后续:药品合格开封前不可能有虫 http://s.yingle.com/yl/764574.html

?

代表建言：建议取消“专家门诊” http://s.yingle.com/yl/764573.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

? ?

大学生当“村医” http://s.yingle.com/yl/764572.html 滥

用

药

品

不

治

病

反

致

病

http://s.yingle.com/yl/764571.html

?

自谋职业人员参加医保后可享受的待遇 http://s.yingle.com/yl/764570.html

?

医药价格将向社会公开医疗卫生机构可保密五类内容 http://s.yingle.com/yl/764569.html

?

张界：请指导医师站出来还于峥嵘以清白 http://s.yingle.com/yl/764568.html

?

有无精神疾病，全凭医生一张嘴

http://s.yingle.com/yl/764567.html

? ?

医疗事故赔偿原则 http://s.yingle.com/yl/764566.html 两项医药新政今起施行严重药品不良反应十五天内报告 http://s.yingle.com/yl/764565.html

?

医疗器械遭批药企起诉网站

http://s.yingle.com/yl/764564.html

? ?

认识看家药阿司匹林 http://s.yingle.com/yl/764563.html 医

疗

纠

纷

案

件

听

证

会

如

何

进

行

http://s.yingle.com/yl/764562.html

?

武汉将在全国率先实施违法药品强制召回制 http://s.yingle.com/yl/764561.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

?

医疗纠纷中的用药问题

http://s.yingle.com/yl/764560.html

?

市食药监局通报13种非法体外诊断试剂

http://s.yingle.com/yl/764559.html

?

“医生价值难体现”不是患者的错 http://s.yingle.com/yl/764558.html

?

医疗事故赔偿行政调解受理通知书 http://s.yingle.com/yl/764557.html

?

2018医疗事故伤残等级鉴定标准(2018年)

http://s.yingle.com/yl/764556.html

?

黔东南某医院允许贫困患者采草药冲抵医药费 http://s.yingle.com/yl/764555.html

?

中国制药半年多赚二成

http://s.yingle.com/yl/764554.html

?

病人上吊医生无视续：所谓“医生”系护工 http://s.yingle.com/yl/764553.html

? ?

伤残等级如何评定 http://s.yingle.com/yl/764552.html 医

疗

机

构

病

历

管

理

规

定

http://s.yingle.com/yl/764551.html

?

医生偷换实验鼠顺序标签

http://s.yingle.com/yl/764550.html

法律咨询s.yingle.com

本文来源：https://www.bwwdw.com/article/qdx.html