如何有效发挥公司章程的法律作用

公司章程 法律 作用 论文

如何有效发挥公司章程的法律作用

作者：董会龙（唐山高新创业投资有限公司 法律顾问 河北省唐山市高新区西昌路创业中心B座二楼 063020）

摘要：

公司章程，是公司法规定的法律文件，也是企业的“宪法”。其基本法律特征是“公司章程是公司成立的行为要件。”公司章程制定不规范、制定流程不严密、执行监管不力都会导致公司与发起人、股东和投资人之间产生法律纠纷，不利于公司经营与发展。通过专业人士介入、书面化记录管理、有效地沟通和有力地监察措施来保障公司章程的有效实施，充分发挥其法律作用。 Abstract:

Articles of association, is the Company Law, legal documents, is also a company's "constitution." The basic legal characteristics of "Articles of Association is formed to conduct elements." Articles of Association to develop non-standardized development process is not rigorous, the implementation of lack of supervision can lead to companies and promoters, shareholders and legal disputes arising between investors, not conducive to the company management and development. By professionals involved, documented records management, effective communication and effective monitoring measures to ensure the effective implementation of the articles of association, give full play to its legal effect.

关键词： 公司 章程 法律作用

Key words: the legal effect of Articles of Association

作者简介：董会龙（1976-）男，河北唐山人，河北唐山高新区管委会唐山高新创业有限公司法律顾问，经济师，法学学士，拥有律师、企业法律顾问及证券从业等资格。

正文：

如何有效发挥公司章程的法律作用

宪法是一个国家的根本大法，是国家所有法律制度及法律行为规范制定的基础标准。而在一个企业，一个公司内部，它的根本大法就是“公司章程”。我国《公司法》第二十条明确规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益”；第一百四十八条规定“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务”。通过公司的以上规定，我们不难看出，公司章程在公司运营和管理中具有怎样重要的法律地位，即我国《公司法》已经将公司章程摆到了与国家现行法律、行政法规几乎同等重要的位置。①

公司章程，是指公司对其组织及运行规范、对公司性质、宗旨、经营范围、

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组织机构、活动方式、权利义务分配等必要内容进行记载并约定执行的基本文件。它是公司法规定的法律文件。其基本法律特征是“公司章程是公司成立的行为要件。”成立公司立必须具备三个要件，即人的要件----股东或发起人人数；物的要件----最低资额和行为要件----公司章程。前二个要件，是公司章程必须记载的事项，也就是说，第三个要件包括了前二个要件。由此看来，公司成立的三个要件，最终可归纳为一个要件，即公司章程。我国《公司法》中规定：设立有限责任公司必须制定公司章程;设立股份有限公司，制订公司章程是必须具备的条件之一。②在国际上，公司章程也是公司设立的必备要件。如《日本有限公司法》

第5条规定“有限责任公司在成立时必须制定公司章程。”《日本商法》第62条、第165条分别规定无限公司、股份有限公司设立必须制定章程。《美国标准公司法》尽管没有像中国、日本公司法那样明确规定设立公司必须制定公司章程的条文，但全文152个条文中，用了11条近70个条款规定公司章程的制定、内容、修改、备案等，全文有近80处涉及公司章程，如“不得违背公司章程所载之规定”，“除公司章程另有规定除外”。 ③

笔者在与一些中小企业接触中了解到，有的中小企业为了方便，在注册之初随便从网络或其他单位复制个章程文件或直接草拟一个不规范完整的章程文件进行备案登记，往往导致在日后的企业运营中发生股权转让纠纷、章程效力纠纷等各类纠纷。2008年北京某会计师事务所发起设立人之一李某就因章程修改及备案登记等问题与事务所之间发生了纠纷。2007年广州某化学试剂厂在改制为公司后也因为章程修改过程不规范而与自然人发起人之间发生了章程效力确认纠纷。还有一家由国有企业改制而成的有限责任公司，成立时，股东会通过了一个章程（以下简称成立章程）。到登记时，由于股东人数远远超出五十人的限制等原因，不得不进行变通式的修改，这样在公司登记机关又形成了一个章程（以下简称登记章程），但该登记章程并没有再拿到公司股东（大）会通过，也就是说，该登记章程公司大多人并不知情。公司董事会共有七名董事。由于董事长的行为引起董事会的不满，由部分董事提议召开了以罢免董事长和重新选举新董事长的董事会会议。结果七名董事中，四名赞成并选举了新的董事长，另外三名弃权。在讨论该决议是否有效时，原董事长拿出了公司的那两份章程，并说：成立章程中规定，董事会重新选举董事长，过半数通过即可。而登记章程中却规定，重新选举董事长，应经三分之二以上董事通过方可。章程是需要登记公示的文件，登记章程才是有效的，四名董事并没有达到三分之二，因此这次董事会决议无效。而另一方认为成立章程才是股东会通过的真实章程，应以成立章程为准，决议是有效的。④双方为此争执不下以上种种，皆因对公司章程不重视造成，因此要想公司与发起人、股东不产生法律纠纷就必须建立健全和完善公司章程，充分有效地发挥公司章程的法律作用，维护各方法律权益。

那么，如何才能更好地发挥公司章程的法律作用呢？笔者认为：

一、法律专业人员人参与到公司章程制定全程中来。公司的发起人包括自然人和法人，专业不一，法律观念和意识也不相同，在制定公司章程过程中极易因为词语理解不一而发生纠纷。通过法律专业人员的专业讲解、专业定稿，即可将这种语误产生的问题消灭在萌芽中，有效地化解法律风险。

二、发起人进行充分有效的沟通是订立公司章程的必要前提。公司章程从契约说的角度来讲，也是发起人之间的合同，是合同就要坚持意思自治、平等协商的原则。因此来讲，发起人之间通过平等协商，充分沟通公司的构架、权益和义务内容，为订立章程奠定了良好的基础。

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三、协议书面化是减少日后出现公司章程纠纷的有效保障。常言说的好，口说无凭，立字为据。从发起人协商成立公司开始，就应当重视书面化管理。将会议内容以纪要的形式进行完整记载，并由会议参加人员进行签字确认，从而有效保障制定过程中每一步环节都有据可查，有“法”（约定）可循。在发生公司章程纠纷时，这些书面的会议纪要或者书面约定往往可以为公司章程效力的确认提供有力证据。当然，上面所说的书面化记录也包括比较现代化的录音、视频、电子文档等证据形式。

四、违章行为的惩罚性措施必不可少。完全靠行为人自觉遵守章程约定是不够的。必须对违反公司章程的各种行为进行详细规定惩罚性措施，从而保证公司章程得以依法有效执行，防止相关人恶意操作公司章程以达成不良目的。对于惩罚性规定也可以在公司章程附件或以公司会议纪要等形式进行发布执行。

五、监事会职责不能表面化，须设立专职人员对公司章程的有效执行进行监察。目前一起大的公司已经开始在公司内部设立监事会监察部，其职责就是对公司章程的执行情况进行监督，对发起人、股东及投资人的行为进行规范，维护公司及各方的合法权益。但在中小企业内部，往往监事会或执行监事流于形式，从而将最能保障公司章程有效执行的一个机构损失掉，而因此产生的公司章程纠纷所造成的损失又往往比机构费用高出多多。通过设立专职人员对公司章程进行有效监察，能够及时发现问题，防患于未然，最起码能够减少企业的损失。

以上几项措施是笔者从公司运营实际出发，对公司章程的有效执行，维护其法律作用进行的初步探讨，希望提供了前提和基础。

综上所述，要想真正有效发挥公司章程的法律作用，就要从订立公司章程的全过程即事前事中事后进行全面规范和约束，从而保障公司章程的企业“企业宪法”地位和作用。

①公司法 赵东旭 高等教育出版社 2006年出版。

②公司章程法律效力研究 作者：孙瑞玺 亿库教育网

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③韩国公司法 李哲松 中国政法大学出版社 2000年出版

④公司章程涉及的有关法律问题 作者：胡友谊 来源：中国论文下载中心 /faxuelilun/080731/09465841.html

附注：作者董会龙，男，1976年出生，汉族，籍贯河北唐山，唐山高新创业投资有限公司法律顾问，法学学士学位，经济师职称，电话0315-3858385，手机：13933344790，Email:kong8258@。

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