2011年新起点法条阶段段波民法讲义

第一部分 侵权责任法................................................................................................................... 4

第一章 侵权责任法总论....................................................................................................... 4

一、保护范围................................................................................................................... 4

二、归责原则................................................................................................................... 4 三、多数人侵权............................................................................................................... 5 四、损害赔偿................................................................................................................... 8 五、免责事由................................................................................................................... 8 第二章 侵权责任法分论....................................................................................................... 9

一、动物侵权责任........................................................................................................... 9 二、监护人责任............................................................................................................. 10 三、暂时无意识或者失去控制后的责任..................................................................... 11 四、用人单位责任......................................................................................................... 11 五、个人用工责任......................................................................................................... 12 六、安保义务人责任..................................................................................................... 12 七、教育机构责任......................................................................................................... 13 八、网络侵权责任......................................................................................................... 14 九、医疗损害责任（54 条～64 条）........................................................................... 15 十、环境污染责任（65～68 条、环境保护法第 41 条第三款） .............................. 15 十一、高度危险责任（69～76 条）............................................................................ 16 十二、机动车责任（48～53 条）................................................................................ 16 十三、物件损害责任（85～91 条）............................................................................ 18

第二部分 物权变动 .................................................................................................................... 20

第一章 物权变动总则......................................................................................................... 20

一、需要进行公示的物权变动和不需要进行公示的物权变动的区分 ..................... 20 二、公示的对象是什么——债权合同和基于债权合同而产生物权变动的区分 ..... 20 三、公示的方式是什么——动产交付和不动产登记的区分 ..................................... 21 四、公示的效力是什么——一般规则与特殊规则的区分 ......................................... 22 第二章 他物权的物权变动................................................................................................. 24 一、用益物权................................................................................................................. 24 二、担保物权................................................................................................................. 24 第三章 所有权取得的特殊规定......................................................................................... 26

一、善意取得（106 条）.............................................................................................. 26 二、拾得遗失物（107 条～112 条）........................................................................... 26 三、孳息的取得............................................................................................................. 27 第四章 买卖合同中的一交三转......................................................................................... 27 第三部分 物权法其他................................................................................................................. 31

第一章 建筑物区分所有..................................................................................................... 31

一、业主的管理权......................................................................................................... 31 二、物业服务合同......................................................................................................... 32 第二章 共有 ........................................................................................................................ 33

1

新起点 2011 年法条串讲班民法授课提纲

一、概念（物权法 103 条～104 条）.......................................................................... 33 二、内部与外部关系..................................................................................................... 33 第三章 抵押权 .................................................................................................................... 34 一、抵押权的效力......................................................................................................... 34 二、最高额抵押（物权法 203～205 条）................................................................... 35 第五章 占有 ........................................................................................................................ 36

一、占有的种类............................................................................................................. 36

二、占有的保护（物权法 245）.................................................................................. 36 三、无权占有人与返还请求权人的关系（物权法 242～244 条） ........................... 36

第四部分 合同法总则................................................................................................................. 37

第一章 合同的订立 ............................................................................................................ 37

一、要约（合同法第 14 条～20 条）.......................................................................... 37 二、承诺 ........................................................................................................................ 38 第二章 合同的效力 ............................................................................................................ 40

一、确定无效................................................................................................................. 40 二、可撤销、可变更..................................................................................................... 41 三、效力待定（合同法 47 条～51 条）...................................................................... 41 第三章 合同的履行 ............................................................................................................ 42 第五章 合同的保全 ............................................................................................................ 43 第六章 合同的移转 ............................................................................................................ 43

一、债权让与（合同法 79～83 条）........................................................................... 43 二、债务承担（合同法 84～86 条）........................................................................... 44 第七章 合同的消灭 ............................................................................................................ 44

一、解除 ........................................................................................................................ 44 二、抵销 ........................................................................................................................ 46 三、清偿抵充................................................................................................................. 46 第八章 合同责任 ................................................................................................................ 47

一、违约责任的归责原则与免责事由......................................................................... 47 二、违约形态................................................................................................................. 48 三、违约责任形式......................................................................................................... 48 四、缔约过失责任（合同法第 42、43 条）............................................................... 50 五、侵权与违约的责任竞合......................................................................................... 50

第五部分 合同法分则................................................................................................................. 51

第一章 买卖合同（见物权变动部分）............................................................................. 51

第二章 租赁合同（见新增解读部分）............................................................................. 51 第三章 其他有名合同......................................................................................................... 51

一、赠与合同................................................................................................................. 51 二、借款合同................................................................................................................. 52 三、融资租赁合同（合同法 237～250 条）............................................................... 52 四、承揽合同................................................................................................................. 52 五、运输合同................................................................................................................. 53 六、技术咨询与技术服务合同..................................................................................... 53 七、直接代理与间接代理............................................................................................. 53

第六部分 担保法保证部分......................................................................................................... 55

2

一、保证期间与诉讼时效............................................................................................. 55 二、物的担保与人的担保并存..................................................................................... 56

第七部分 民法通则 .................................................................................................................... 58

第一章 自然人 .................................................................................................................... 58

一、监护 ........................................................................................................................ 58 二、宣告失踪与宣告死亡............................................................................................. 59 第二章 法人 ........................................................................................................................ 59

一、有限责任与无限责任............................................................................................. 59 二、社团法人与财团法人的区分................................................................................. 60 三、分公司与子公司..................................................................................................... 60 四、法人的设立、变更和终止..................................................................................... 60 第三章 诉讼时效 ................................................................................................................ 61 一、理论基础................................................................................................................. 61 二、期间与起算............................................................................................................. 61 三、中断、中止、延长................................................................................................. 63 第四章 无因管理与不当得利............................................................................................. 66

一、无因管理之债......................................................................................................... 66 二、不当得利之债......................................................................................................... 67

第八部分 婚姻家庭法................................................................................................................. 68

第一章 婚姻法 .................................................................................................................... 68

一、结婚 ........................................................................................................................ 68 二、夫妻共同财产......................................................................................................... 69 三、离婚 ........................................................................................................................ 69 第二章 继承法 .................................................................................................................... 71

一、继承法概述............................................................................................................. 71

二、法定继承................................................................................................................. 71 三、遗嘱继承................................................................................................................. 72 四、遗赠 ........................................................................................................................ 72 五、遗赠扶养协议......................................................................................................... 72

第九部分 民法大纲解读............................................................................................................. 73

新增一、情事变更原则................................................................................................. 73 新增二：旅游纠纷司法解释......................................................................................... 74 新增三：城镇房屋租赁合同......................................................................................... 78

3

第一部分 侵权责任法

第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。

本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私

权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、

【考查要点 1】隐私权与名誉权的区别

【考查要点 2】公众人物隐私权保护之界限何在？公共利益与公众兴趣（行业相关）

二、归责原则

第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任

的，依照其规定。（无过错责任）

【考查要点】归责原则与举证责任的关系 过错 责任 过错推 定责任 构成要件 原告证明责任 被告证明责任 被告不承担举证责任 本部分涉及法条以《侵权责任法》为主，兼顾人身、精神损害赔偿两个司法解释

第一章 侵权责任法总论

一、保护范围

发现权、股权、继承权等人身、财产权益。

侵害名誉权须捏造虚假事实，而侵害隐私权则须披露真实事实。

（一）归责原则

第六条 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。（过错责任）

第六条第二款 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的， 应当承担侵权责任。（过错推定责任）

侵权行为、损害结果、 原告举证全部四个要件 因果关系、过错 侵权行为、损害结果、 原告举证证明侵权行为、 因果关系、过错 损害结果和因果关系、 被告举证证明自己无 过错，举证不能推定为 有过错 无过错 责任 侵权行为、损害结果、 原告举证全部三个要件 因果关系、 被告即使证明自己没 有过错也不能免责 4

★几点说明：

第一，谁主张，谁举证意味着原告举证构成要件，被告举证免责事由；

责任倒置于被告，并非将全部构成要件全部由被告承担举证责任；

第四，民诉中的证据规则与侵权责任法冲突的地方应该以侵权责任法为准。

第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方

②无法定事由，但当事人有过错的，适用过错责任。

【考查要点 2】公平分担损失的适用范围

（2）自然原因引发的紧急避险：紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。（《侵权责

（3）完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过

权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。《侵权责 （

（5）一方为对方利益或共同利益活动中受损的（《民通意见》157 条）

5

三、多数人侵权 任法》第 87 条）

错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。《侵权 （ 责任法》第 33 条第 1 款）

（4）从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵 任法》第 31 条）

（1）因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵 权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。《侵权责任 （ 法》第 23 条）

③既无法定事由，也无过错的，适用公平分担损失。 分担损失。

【考查要点 1】四个归责原则之间的关系

①有法定事由的，适用无过错责任或者过错推定责任 （二）兜底条款：公平分担损失的规定

第三，民法中的过错推定责任属于“过错”这一要件的举证责任倒置；此外，环境污染 损害赔偿中“因果关系”这一要件的举证责任倒置，“行为”和“损害后果”这两个要件没 有倒置的情况；

第二，举证责任倒置是指应该由原告证明的部分构成要件（过错或者因果关系）的举证

多 数 人 侵 权 有意思 联络 无意思 联络 第八条：共同侵权，连带责任 第九条第一款：教唆完全行为能力人侵权，连带责任 第九条第二款：教唆帮助欠缺行为能力人侵权：按份责任 第十条：共同危险行为，连带责任 第十一条：数人分别侵权各行为均足以致害，连带责任 第十二条：数人分别侵权各行为不足以致害，按份责任

（一）共同侵权

第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。

（二）教唆侵权

教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权

相应的责任。

【考查要点 1】教唆帮助完全行为能力人侵权，由教唆、帮助人和被教唆、帮助人承担

连带责任。

的，由教唆、帮助人承担侵权责任，该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未

例题：甲（18 周岁）、乙（9 周岁）二人在外玩耍，乙父母离异，对于乙疏于管教。

路过丙家的瓜田。甲对乙说：“你去摘几个西瓜来吃”乙听后，就去摘了几个回来。结果，

乙摘的几个是丙专门培养的几个特别品种，瓜尚未熟透，造成了重大损失。问：对丙的受损

A ．甲承担，乙的父母承担相应责任

（三）共同危险行为 如何承担？( )

B ．乙承担

尽到监护责任的，应当承担相应的责任。

【考查要点 2】教唆帮助欠缺行为能力人（包括限制行为能力人和无行为能力人）侵权 责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担

第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。 C ．甲、乙连带责任，其中甲承担主要责任，乙的父母承担相应责任 D ．甲、乙分别承担责任，甲承担主要责任，乙的父母承担相应责任

6

第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成

他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承

【考查要点 1】承担连带责任

隔离带的树上。车辆修理花费 1000 元。对刘某的损失，说法正确的是？

第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定

▲小结 1：与共同危险的区别：

④责任方式：

第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担

〖基础知识〗和共同侵权的区别

7

【考查要点】单独足以造成：连带责任；单独不足以造成：按份责任。 相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。

▲小结 2：共同危险行为有数个行为，但责任人不确定；高空抛（坠）物则只有一个行 为，行为人是谁不确定。

（四）数人分别侵权

第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全 部损害的，行为人承担连带责任。 ①几个行为： ②免责事由： ③责任主体：

具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。

A 甲乙丙三人的行为属于共同危险行为，应当对刘某的损失给予适当的补偿 B 如果甲能够证明砸中刘某汽车玻璃那只瓶子不是自己扔的即可免责；

C 如果甲能够证明砸中刘某汽车玻璃那只瓶子是丙的扔的，则甲乙都不承担赔偿责任 D 如果砸中车子的瓶子是何人所扔无法查清，则甲乙丙须承担连带责任 【考查要点 3】高空抛物：一行为一损害，不知何人所为 【考查要点 2】免责事由

例题：刘某驾车在北京北三环行使，行至安贞桥一过街天桥时，桥上的甲、乙丙三人分 别将手中的矿泉水瓶子扔了下来，其中一只正中刘某车玻璃。当时刘某慌乱中将车撞到中间 担连带责任。

四、损害赔偿

五、免责事由

（一）受害人故意与过错相抵

第二十七条损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。

第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。

【考查要点】第三人责任为原则，不真正连带责任为例外（分论详）

（三）不可抗力

【考查要点】在特殊的情况下，虽然存在不可抗力，也不能免责，具体包括

仍然是免责事由；

（2）民用航空器造成他人损害的，不可抗力不得作为免责事由，战争也不得作为免责

事由。

（四）紧急避险

（1）民用核设施发生核事故造成他人损害的，不可抗力不得作为免责事由，但是战争 第二十九条因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其规定。 【考查要点】法定情形

法定情形 民用核设施（70 条） 民用航空器（71 条） 占有和使用高度危险物（72 条） 动物侵权（78 条） 机动车致行人损害（道路交通安全法 76 条） 高空、高压、地下挖掘、高速轨道交通工具（73 条） 故意 免责 免责 免责 免责 免责 免责 重大过失 不免责 不免责 减轻 减轻 减轻 减轻 轻过失 不免责 不免责 不免责 不免责 减轻 减轻 【考查要点】精神损害赔偿

第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。

（二）第三人过错

8

第三十一条因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自

然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超

【考查要点】紧急避险中行为人的责任承担

【考查要点 2】 免责事由（78~80 条）

②烈性动物和未采取安全措施的动物致害，被侵权人故意或者重大过失不免责。

A．甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任

或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第

①何为不真正连带责任：

例题 1：甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。邻居乙在喂猪时忘关猪圈，猪冲入甲 家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蛰伤，经住院治疗后痊愈。本案应当如何处理？

9三人追偿。

B．乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失 C．王家承担全部赔偿责任

D．甲、乙和王家均有过错，共同分担责任

【考查要点 3】第三人过错导致动物侵权的，不真正连带责任。（83 条）

第八十三条因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人 例题：小女孩甲（8 岁）与小男孩乙（12 岁）放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲： “听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家？”乙答：“不要怕！被狗 咬了我负责。”后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担？

①能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。 （五）正当防卫

第二章 侵权责任法分论

第一层次：人为因素引发险情，引发险情的人承担；

第二层次：自然原因引发险情，避险行为人不承担或者给予适当补偿；

第三层次：避险行为不当（无论人为因素还是自然原因），避险行为人须承担适当责任。 过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。

一、动物侵权责任

【考查要点 1】归责原则：一般为无过错责任，但是动物园动物致害为过错推定责任。 （78 条、81 条）

因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。

的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向

第三人追偿。

二、监护人责任

侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。

【考查要点 2】父母离婚后，未成年人致人损害的，首先由与其共同生活的一方承担替

责任”。（离婚不免责）

10

代责任，如果与其共同生活的一方独立承担确有困难，由未与其共同生活的一方承担“补充

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支 付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。

【考查要点 1】监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任（尽责不免责）。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担 【考查要点 4】遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人 或者管理人承担侵权责任。（82 条）

医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。

第六十八条 因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿， 也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。

第八十三条 因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人 或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向

第五十九条因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害 ②连带责任与不真正连带责任的区别 以谁为被告（对外） 如何追偿（对内） 连带责任 以甲或者以乙或者以甲乙 对内按份，份额追偿 不真正连带责任 以甲或者以乙 终局责任，全部追偿 ③适用范围：

第四十三条 因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿， 也可以向产品的销售者请求赔偿。

产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。

【考查要点 3】有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从

本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。（有钱不免责）

【考查要点 5】没有明确的监护人的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。认

或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。

劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣

〖基础知识〗用人单位责任：无过错责任、替代责任

【考查要点 2】劳务派遣责任：过错补充责任，具体而言，区分三种情况：

不承担责任)；

第二种情况，用工单位没有能力或者没有足够能力，但劳务派遣单位无过错的，劳务派 遣单位不承担责任；

11

第一种情况，用工单位有能力的，独立承担责任(此时劳务派遣单位无论是否有过错都 【考查要点 1】如何理解“执行工作任务”时——授权、指示、客观关联 ?不属于职务侵权的几个判例：

的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 【考查要点】过错责任（注意认定）与无过错时的公平补偿

济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付（成年不免责）。 定监护人的监护能力，应当根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活 上的联系状况等因素确定（不明不免责）。

【考查要点 6】行为人致人损害时年满 18 周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经 【考查要点 4】单位作为监护人的，单位也应当承担替代责任（单位不免责）。

三、暂时无意识或者失去控制后的责任

第三十三条完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损 害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。

完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识

四、用人单位责任

第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵 权责任。

第三种情况：用工单位没有能力或者没有足够能力，但劳务派遣单位有过错的，劳务派

安全保障义务的，承担相应的补充责任。

【考查要点 2】第三人行为下未尽到安保义务：过错补充责任，具体而言，三种情况：

第三种情况：第三人没有能力或者没有足够能力，但安保义务人有过错的，安保义务人

???法条拓展：旅游纠纷司法解释第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保

障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责

因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、

旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。 任的，人民法院应予支持。 承担和其过错相应的补充责任。

第一种情况，第三人有能力的，独立承担责任；

第二种情况，第三人没有能力或者没有足够能力，但安保义务人无过错的，安保义务人 不承担责任；

【考查要点 1】过错责任：以是否尽到安保义务为判断标准

【考查要点】致人损害责任：接受劳务方承担；自身损害责任：过错分担 遣单位承担和其过错相应的补充责任。

五、个人用工责任

第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳 务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相 应的责任。 六、安保义务人责任

第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动 的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到

12

七、教育机构责任

第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到

职责的，不承担责任。

构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权

任。

▲注意：校内侵权，无行为能力人受害，适用过错推定原则，教育机构须自证没有过错

▲注意：校外第三人侵权，无论受害人是限制还是无行为能力人，教育机构均适用过错

责任（举证责任不倒置）

【考查要点 1】校内设施与校内工作人员侵权——教育机构责任

未成年学生的监护人承担责任，学校承担与其过错相适应的责任——

的监护人承担全部责任；

第二种情况：学校有过错，学校承担与其过错相当的责任（过错多少，责任多少），其

例题：小甲 6 岁，父母离异，由其母抚养并与之共同生活。某日，小甲在幼儿园午餐时

花去医药费 3000 元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼儿园及丙为被告，要求赔偿。下列表

13与小朋友小乙发生打斗，在场的带班老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地，造成骨折， 余责任由侵权未成年学生的监护人承担。

▲小结：过错按份责任——两种情况：

第一种情况：学校无过错，学校不承担责任（过错为零，责任为零），侵权未成年学生 【考查要点 2】学生彼此侵权

（举证责任倒置）；限制行为能力人受害，适用过错责任（举证责任不倒置）。

〖基础知识 1〗教育机构责任的隐含前提：

〖基础知识 2〗校内侵权，教育机构过错认定区分无行为能力和限制行为能力人

无行为能力人受有人身损害：教育机构承担过错推定责任 限制行为能力人受有人身损害：教育机构承担过错责任 人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责

第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损 害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。

第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机 人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理

述哪些是正确的？

A．小甲之母应承担赔偿责任

第二种情况，第三人没有能力或足够能力，但教育机构无过错的，教育机构不承担责任；

过错相应的补充责任。

下列哪一说法是正确的？

责任。

屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的

【考查要点】网络服务提供者的责任

②网民侵权，网络服务提供者接到通知怠于取下：扩大部分连带责任

14

③网民侵权，网络服务提供者明知侵权而未取下：全部损失连带责任 ①网络服务提供者自己侵权：自己责任 扩大部分与该网络用户承担连带责任。

网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的， 与该网络用户承担连带责任。

网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、 A．刘某应承担赔偿责任

B．某小学应承担赔偿责任

▲小结：三种过错补充责任

例题：某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈，未跟进照顾本班 学生。该班学生李某私自离队购买食物，与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害，

第三种情况：第三人没有能力或者足够能力，但教育机构有过错的，教育机构承担和其 C．幼儿园应给予适当赔偿 【考查要点 3】校外第三人侵权

第三人承担责任，学校承担与其过错相适应的补充责任—— ▲小结：过错补充责任——三种情况：

第一种情况，第三人有能力的，独立承担责任；

B．小甲之父应承担连带赔偿责任

D．丙应承担连带责任

C．某小学应与刘某承担连带赔偿责任

D．刘某应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充赔偿责任 八、网络侵权责任

第三十六条网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权

九、医疗损害责任（54 条～64 条）

（一）医疗机构责任

①违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（第 58 条）

②隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料（第 58 条）； ③伪造、篡改或者销毁病历资料（第 58 条）。 【考查要点 2】特殊措施须同意，情况紧急有例外

第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特

殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并

医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。

经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。

【考查要点 3】免责事由有三项，最为特殊第一项

（1）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗（▲注意：医疗机构

（2）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；

十、环境污染责任（65～68 条、环境保护法第 41 条第三款）

1.归责原则：环境污染损害赔偿适用无过错责任。

3.免责事由：着重掌握环境保护法第四十一条第三款，不可抗力同时须污染者已经采取 合理措施方可免责。

4.第三人过错导致环境污染致害的，在第三人和污染人之间成立不真正连带责任。 5.注意三年的特殊诉讼时效。

6.分别侵权不承担连带责任——排除 11 条之适用（按份责任：污染物的种类、排放量）。

15

2.举证责任：免责事由与不存在因果关系由污染者举证，所以，在环境污染侵权中，实 行因果关系举证责任的倒置。

【考查要点】

【考查要点 4】患者隐私应保护，个人责任自己负。 （3）限于当时的医疗水平难以诊疗。

及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。）；

第五十六条因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的， 取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。

【考查要点 1】过错责任为原则，过错推定为例外

A.某乙承担过错责任，某甲承担无过错责任，本案乙有过错，故应由甲乙承担连带责任

十二、机动车责任（48～53 条）

D.甲乙均承担无过错责任，故应由甲乙承担连带责任

B.甲乙均承担过错责任，本案乙有过错，甲无过错，故应由乙单独承担责任

C.某乙承担无过错责任，某甲承担过错责任，本案甲无过错，故应由乙单独承担责任 十一、高度危险责任（69～76 条）

高危行为类型 民用核设施 民用航空器 占有和使用高度危险物 遗失或抛弃高危物 将高度危险物交由他人 管理 责任主体 经营者 经营者 占有人、使用人 所有人 （1）管理人； （2）有过错的所有人 承担连带责任 （1）非法占有人； 非法占有高度危险物 （2）有过错所有人承 担连带责任 有 未经许可进入高度危险 活动区域或者高度危险 物存放区域 高空、高压、地下挖掘 活动或者使用高速轨道 运输工具 经营者 无过错责任 故意和不可抗力免责，过失 减轻 管理人 无过错责任 管理人已采取安全措施；并 且尽到警示义务 无过错责任 过错推定 限于法律规定 所有人证明尽到高度 注意义务防止他人非法占 归责原则 无过错责任 无过错责任 无过错责任 无过错责任 无过错责任 限于法律规定 过错责任 免责事由 战争、受害人故意 受害人故意 受害人故意和不可抗力免 责，受害人重大过失减责 限于法律规定 例题 1：某甲将民用炸药交给有保管资质的某乙保管（成立仓储合同），由于某乙的过 错，当部分炸药当做废品扔出，炸伤某丙，本案归责原则及责任归属如何？

【考查要点】特殊规定

16

所有 人与 使用 人分 离 因租赁、借用等情形机 动车所有人与使 用人不是同一人 时，发生交通事故 后属于该机动车 一方责任的， 当事人之间已经以买 卖等方式转让并 交付机动车但未 办理所有权转移 登记，发生交通事 故后属于该机动 车一方责任的， 涉及 违法 活动 以买卖等方式转让拼 装或者已达到报废标 准的机动车，发生交通 事故造成损害的， 盗窃、抢劫或者抢夺的 机动车发生交通事故 造成损害的， 机动车驾驶人发生交 通事故后逃逸， 保险公司责任 保险公司在机动车强制保险责任 限额范围内予以赔偿 真正责任人 不足部分，由机动 车使用人承担赔 偿责任； （★机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应 赔偿责任。） 发生交通事故后属于该机动车一 方责任的，由保险公司在机动车强 制保险责任限额范围内予以赔偿。 不足部分，由受让 人承担赔偿责任。 ★由转让人和受 让人承担连带责 任。 保险公司在机动车强制保险责任 限额范围内垫付抢救费用的，有权 向交通事故责任人追偿。 由保险公司在机动车强制保险责 任限额范围内予以赔偿；机动车不 明或者该机动车未参加强制保险， 需要支付被侵权人人身伤亡的抢 救、丧葬等费用的，由道路交通事 故社会救助基金垫付。 由盗窃人、抢劫人 或者抢夺人承担 赔偿责任。 道路交通事故社 会救助基金垫付 后，其管理机构有 权向交通事故责 任人追偿。 17

十三、物件损害责任（85～91 条）

【考查要点 1】过错推定原则

③建筑物、建筑物上的搁置物、悬挂物脱落、坠落致人损害④堆放物倒塌致人损害⑤林木折

①责任性质为无过错责任。

③负有质量责任的其他单位（勘查单位、设计单位、监理单位、供货单位）不对外承担

房屋完全因为第三人的原因倒塌的，建设单位与施工单位不承担责任，由其他责任人承

【考查要点 3】在建筑物、建筑物上的搁置物、悬挂物脱落、坠落致人损害的责任中，

体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。

总结 1：过错推定的适用范围（以下法律条文如无特别说明，均为侵权责任法条文）

伪造、篡改或者销毁病历资料（第 58 条）；

④建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落致人损害的，推

定其所有人、管理人或者使用人具有过错（注意：建筑物倒塌适用无过错责任） 86 （ 第 ； 条）

⑤堆放的物品倒塌致人损害的，推定堆放人具有过错（第 88 条）；

18③动物园饲养的动物致人损害的，推定动物园具有过错（第 81 条）；

①无民事行为能力人在教育机构遭受人身损害的，推定教育机构具有过错（第 38 条）； ②患者因下列情形之一遭受损害的，推定医疗机构具有过错：（a）违反法律、行政法 规、规章以及其他有关诊疗规范的规定； c） （ b ）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料； （ 附：三个必须总结的知识（记忆要点，不作讲解）

所有人、管理人或者使用人承担责任后，有权向其他责任人（如设计者）追偿。

★注意此条与侵权责任法 87 条高空抛物的区别：

第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具 担侵权责任。 责任。

④建设单位、施工单位承担责任后，可以负有质量责任的其他单位追偿 （2）完全由于他人的原因倒塌（侵权责任法第 86 条第二款）

②由建设单位和施工单位承担连带责任。施工单位包括承包人、分包人、转包人。 断致人损害——▲注意：建筑物倒塌致害的侵权责任不适用过错推定原则

【考查要点 2】建筑物倒塌致人损害的责任

（1）因为质量问题倒塌的（侵权责任法第 86 条第一款）

原则上采用过错推定责任，具体包括①地面施工致人损害②窨井等地下设施致人损害

⑥林木折断致人损害的，推定林木的所有人或者管理人具有过错（《第 90 条）；

⑦地下施工（包括窨井）致人损害的，推定施工人具有过错（第 91 条）

不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，推定所有人、管理人有过错，与非法占

①无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害的，监护人承担无过错责任（第

⑤机动车与行人、非机动车驾驶人之间发生道路交通事故的，机动车一方承担无过错责

⑥因环境污染致人损害的，污染者承担无过错责任（第 65—68 条）；

⑨建筑物倒塌致人损害的，建设单位与施工单位承担无过错责任（86 条）；

①狭义的共同侵权（第 8 条）；②教唆、帮助完全民事行为能力人侵权（第 9 条第一款）；

的，与该网络用户承担连带责任（第 36 条第三款）； ⑦非法占有的高度危险物致人损害，

错的（第 74 条第二句后半段）； ⑨非法买卖的拼装、已达报废期限的机动车发生交通事故

致人损害（第 51 条）； ⑩建筑物倒塌的，建设单位与施工单位承担连带责任（第 86 条）。 所有人、管理人具有过错的（第 75 条）； ⑧管理人遗失、抛弃高度危险物，所有人具有过 ③共同危险行为（第 10 条）；④数人分别侵权，每一行为均足以造成全部损害（第 11 条）； ⑤网络服务提供者经通知后未采取必要的措施导致损害扩大的，就扩大的损失部分与网络用 户承担连带责任（第 36 条第二款）；⑥网络服务提供者明知网络用户侵权，未采取必要措施 总结 3：连带责任的适用范围

⑦高度危险责任中，从事高度危险作业者，高度危险物品的经营者、占有人承担无过错 责任（第 69－77 条）；

⑧因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者承担无过错责任（第 41 条）； 任（《侵权责任法》第 48 条；《道路交通安全法》第 76 条）； 32 条）；

②用人单位的工作人员因执行工作任务致人损害的，用人单位承担无过错责任（34 条）； ③提供个人劳务一方因劳务致人损害的，接受劳务一方承担无过错责任（第 35 条）； ④饲养的动物致人损害的，动物饲养人或者管理人承担无过错责任（但动物园承担过错 推定责任）（第 78－80 条；第 82－84 条）；

有人承担连带责任。（第 75 条▲注意：非法占有人无过错责任，所有人、管理人过错推定 责任，后者一旦成立，即与前者构成连带责任。）

总结 2：无过错责任的适用范围

⑧非法占有高度危险物造成他人损害的，由非法占有人承担侵权责任。所有人、管理人

19

第二部分 物权变动

一、需要进行公示的物权变动和不需要进行公示的物权变动的区分

【考查要点 1.】哪些行为不需要进行公示即可发生物权变动（28～30 条）

（法院、仲裁机构的法律文书、政府的征收决定、继承、受遗赠、建造房屋、拆除房屋） 【考查要点 2.】再行处分该物权时，法律规定需要进行登记的，应当首先进行宣示登 记。然后再进行变更（过户）登记。 （第 31 条）

①物权变动在先，宣示登记在后，宣示登记是物权变动的确认

【考查要点 3.】需要进行公示的物权变动——基于法律行为而产生的物权变动

★法律行为——合同——买卖、赠与合同；设定用益物权或担保物权的合同

土地承包经营权合同——土地承包经营权的设立

建设用地使用权合同——建设用地使用权的设立

例外）。（第 6 条、9 条、15 条）

后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪

一选项是正确的？（单选）

A．合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任

B．合同无效，甲应返还所受领的价款 C．合同有效，甲应继续履行合同 D．合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

20

例题：乙买甲一套房屋，已经支付 1/3 价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。 【考查要点 1】债权合同的生效不以公示为要件，债权合同也不能直接发生物权变动（有 〖基础知识〗债权合同的效力与基于债权合同而发生的物权变动的效力不同

买卖合同——所有权的移转 地役权合同——地役权的设立

抵押合同——抵押权的设立 质押合同——质押权的设立 二、公示的对象是什么——债权合同和基于债权合同而产生物权变动的区分

▲注意：此时的登记既非生效要件，也非对抗要件

②变更登记在先，物权变动在后，变更登记是物权变动的前提

158 条、180～189 条、210～212 条、《担保法解释》87～89 条、《合同法》133～149 条

第一章 物权变动总则

本部分涉及法条包括《物权法》9～31 条、106 条～116 条、127 条、129 条、139 条、

【考查要点 2】公示的对象是物权变动而非债权合同

三、公示的方式是什么——动产交付和不动产登记的区分

1.动产

【考查要点 1】现实交付，权物同步——何为交付？

【考查要点 2】观念交付，简易交付、占有改定、指示交付（NO.25——NO.27） 第二十五条 动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为

生效时发生效力。

▲要点：依法占有、法律行为生效时发生物权变动

第二十七条 动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定 生效时发生效力。

▲要点：买卖合同+占有改定协议、占有改定协议生效时发生物权变动

第二十六条 动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可 以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

▲要点：

2.不动产

【考查要点 1】两本证书：登记簿、权属证书（NO.17）

第十七条 不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的

以不动产登记簿为准。

①更正登记：

权利人：确有证据证明登记错误可以主张更正登记

利害关系人：经权利人书面同意可以主张更正登记

偿责任）——十五日期间

第十九条 权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登

记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构 应当予以更正。

不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予

以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当， 造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。

21

②异议登记：利害关系人申请——权利人不同意更正——登记机关不作实质审查（无赔 【考查要点 2】三种登记：（NO.19、NO.20）

事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，

③预告登记：债权人（不动产买卖合同）——限制处分（不具有物权效力）——预告登

记失效（债权消灭或超过三个月）

第二十条 当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按 照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不

▲小结：

▲小结：上述②③④的两种考查模式：

第二种：第三人提供虚假材料（如伪造的权利人的同意进行更正登记）导致登记机关登

【考查要点 1】一般规则（债权形式主义）

不发生效力，但法律另有规定的除外。

22

动产物权的变动，以交付为生效要件；不动产物权的变动，以登记为生效要件。 债权合同+交付=动产物权变动；债权合同+登记=不动产物权变动 记错误，此时登记机关与第三人承担不真正连带责任，亦即——

——受害人首先可以选择第三人或者登记机关要求赔偿； ——如受害人直接选择第三人追究责任，则由第三人承担；

——如受害人选择登记机关追究责任，则登记机关可以向第三人追偿。 四、公示的效力是什么——一般规则与特殊规则的区分

第一种：登记机关自己错误，与他人无关，须承担无过错责任； 1.预告登记所保护的主体是谁？ 2.预告登记所登记的客体是什么？ 3.预告登记所产生的效力是什么？ 4.预告登记的时间限度是什么？

【考查要点 3】四个责任（NO.19—21）

① 异议登记不当造成权利人损害的，异议登记申请人应当承担赔偿责任。

② 当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。

③ 因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。

④ 登记机构在赔偿后，可以向造成登记错误的人追偿。

预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预 告登记失效。

动产的，不发生物权效力。

第九条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，

第二十三条 动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。

【考查要点 2】特殊规则（债权意思主义）

经营权、地役权）（NO.127、129、157、158、188）

债权合同=物权变动；债权合同+登记＞善意第三人

第一百五十八条 地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机 构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百二十七条 土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。

县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原 使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。

第一百二十九条 土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，

第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规

定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗

第二十四条 船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不

（2）物权法 189 条——动产浮动抵押

物权法第 181 条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有 的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事 人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

物权法第 189 条：企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产

未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营

活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立； 得对抗善意第三人。 善意第三人。 【考查要点 3】更加特殊的两条规定：

（1）船舶航空器和机动车的物权变动，以交付为生效要件，以登记为对抗要件。（ NO.24） 应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第 三人。 债权合同生效，物权发生变动；不登记的，不能对抗善意第三人（动产抵押、土地承包

23

第二章

一、用益物权

他物权的物权变动

第 139 条 设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用

地使用权自登记时设立。

第 127 条：土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。

向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

供役地 地役权义务人 丁（受让人） 需役地地役权权利人 丙（受让人） 第 158 条：地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请 第 129 条：土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当

供役地权利人 地役权义务人 乙

需役地权利人 地役权权利人 甲

小结一：三种命题模型

模型一：甲转让需役地于丙，丙之地役权非经登记得否对抗乙？ 模型二：乙转让供役地于丁，甲之地役权非经登记得否对抗丁？

模型三：甲乙分别转让土地于丙丁，丙之地役权非经登记得否对抗丁？ 小结二：一个归纳总结

需役地转让，地役权不受影响；供役地转让，非经登记不得对抗善意第三人。

二、担保物权

【考查要点 1】不动产抵押的法定登记：债权形式主义（第 187 条）

24

（一）抵押权

【考查要点 2】动产抵押的自愿登记：债权意思主义（第 188 条）

【考查要点 3】动产浮动抵押

物权法第 181 条 经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有 的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事 人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。

物权法第 189 条：企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动

立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正

▲归纳总结——浮动抵押的四个特殊之处：

（1）主体：

（2）客体：

【考查要点 1】物权变动的规则：质押合同（要式合同）+交付

1.交付包括现实交付、指示交付和简易交付，但不包括占有改定。

物权法 224 条：以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当

理出质登记时设立。

《担保法解释》

98.以汇票、支票、本票出质，出质人与质权人没有背书记载\质押\字样，以票据出质

25

订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办

3. 约定的质押物与实际移交的不一致的，以后者为准（《 《担保法解释》第 89 条）。 （三）权利质权

【考查要点 1】有价证券出质：书面成立，成立生效，交付设立，背书对抗

2.质物交付后，质权人又返还质物予出质人的，质权有效，但是不得对抗第三人（《担 保法解释》第 87 条）。

【考查要点 2】交付

（3）物权变动：非经登记不得对抗善意第三人——？

（4）特殊规定：即使登记不得对抗买受人——？

▲结论：无论 ，无论 ，都不得对抗 常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设

（二）动产质权

对抗善意第三人的，人民法院不予支持。

99.以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载\质押\字样，以债券出质对抗公

101.以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权人再转让或者质押的无效。

一、善意取得（106 条）

（1）盗赃物、遗失物不适用善意取得

（3）动产、不动产均可发生善意取得 【考查要点 2】法律关系

1.无权处分的合同效力

▲效力待定（追认有效，拒绝追认无效）

【考查要点】拾得后果

①返还权利人：妥善保管义务（故意、重大过失不免责）与费用求偿权，悬赏情况下还

可以请求报酬

②送交有关部门（公告 6 个月——收归国有）（有关部门有必要费用权无悬赏报酬权）

（3）拾金而“卖”

甲——失主 乙——拾得人 丙——受让人

26

（2）拾金而昧——据为己有：丧失权利同时承担民事、刑事责任 （1）拾金不昧 ▲三项请求权竞合

二、拾得遗失物（107 条～112 条）

〖基础知识〗遗失物的归属：遗失物归原权利人所有，不能发生善意取得 ▲注意三要件各自的特定含义：

3.债权关系——原权利人与无处分权人的法律关系 （2）无权出租他人之物不属无权处分 【考查要点 1】适用前提：无权处分

无权 处分 追认

合同有效，不发生善意取得， 受让人基于有效的买卖合同取

【考查要点 2】基金份额、股权、知识产权、应收账款出质：登记设立（226、227、228）

第三章 所有权取得的特殊规定 司和第三人的，人民法院不予支持。 效力待定 不追认

2.物权关系：善意取得（三要件）——善意、有偿、公示

得物权（继受取得） 合同无效，受让人基于善意取 得而取得物权，原权利人得向 无处分权人主张权利

①甲乙：损害赔偿的请求权

②甲丙：返还原物请求权（两个限制）

第一百一十六条 天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用

得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。

②合同法的规定

第一百六十三条 标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳 息，归买受人所有。

▲小结：有买卖合同：交付主义；没有买卖合同：所有权人主义——用益物权人更优先

第四章 买卖合同中的一交三转 （一）所有权移转

规定或者当事人另有约定的除外。

或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人

【考查要点】交付主义为原则，两项例外

▲注意：交付主义的含义是什么？

现实交付：交付标的物

原则：交付

动产

买卖合同中的 所有权转移

观念交付

简易交付 占有改定 指示交付

拟制交付：交付权利凭证

★例外：所有权保留：支付全部价金所有权转移

★ 不动产：登记

第一百三十四条 【所有权转移】当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款 第一百三十三条 【所有权转移】标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有 益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。 法定孳息，当事人有约定的，按照约定取

——时间限制：自知道或者应当知道受让人之日起两年内行使

——公开市场原则限制：如果丙自有经营资格的人处取得或者拍卖取得，那么甲应当支 付受让人所付的费用，然后向乙追偿 三、孳息的取得

①物权法的规定

27

（二）风险分担

〖基础知识〗何为风险：由于非可归责于当事人的原因导致标的物毁损灭失

⑤买受人承担风险——

【考查要点】交付主义为原则，两项例外

⑥就标的物的灭失而言，何为风险，何为责任—— ▲要点小结： ①损失——不可归责 ②谁承担——法律的分配 ③结果——必须接受的不公正 ④出卖人承担风险——

原则：交付主义 风险负 担问题

有约定依约定地点交付，

无约定的合同法 61、62 条（出卖人所在地交付）

无约定但需要运输的：货交第一承运人（▲注意前提）

例外： 路货买卖——合同成立时风险转移（合同法 144 条）

一方特定违约——违约人承担（合同法 146 条、148 条）

▲注意：不动产买卖合同和附所有权保留的买卖合同在风险负担上仍为交付主义

第一百四十四条 【在途物的风险承担】出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除

第一百四十六条 【买受人未依约收取的风险承担】出卖人按照约定或者依照本法第一

物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解

除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

（三）孳息归属

【考查要点 1】买卖合同：交付主义（没有例外）

第一百六十三条 【标的物孳息的所有权】标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所

▲小结 1：基本规则——一交三转四例外 有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。

第一百四十八条 【质量不符时的风险承担】因标的物质量不符合质量要求，致使不能 百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的 当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

28

交付

▲小结 2：适用范围——？

【考查要点 1】何时一交三转

【考查要点】一交三转

例题：甲工厂借用乙公司的一套电子设备，在使用的过程中，不慎将某部件弄坏，于

方还口头约定在甲工厂支付价款前，乙公司保留这套设备的所有权。在甲工厂支付价款前，

A．经过简易交付，出卖人乙公司已经履行了交付义务

【考查要点】一交三转——区分四种情况

第一种情况——试用期间之内：

第二种情况——试用期间届满决定购买：

29

B．在这套设备被烧毁时，其所有权仍属于乙公司

C．这套设备灭失的风险应由甲工厂承担，甲工厂仍应支付2万元价款 D．甲工厂和乙公司应以书面形式约定所有权保留 （六）试用买卖（170 条～171 条）

〖基础知识〗试用期由出卖人确定，是否买下由买受人决定

甲工厂厂房失火，这套设备被烧毁。那么，下列表述哪一项是错误的？（ 单选，）

是甲工厂向乙公司提出买下乙公司的这套设备，乙公司同意以 2 万元的价格卖给甲工厂。双

【考查要点 2】06 卷三第十题 （四）代办托运

〖基础知识1〗何为代办托运，和上门提货以及送货上门有何区别？

上门提货 送货上门 代办托运 谁找承运人 谁负担运费 何处交付 所有权的移转——例外包括：

风险负担的移转——例外包括： 孳息的移转——没有例外

2〗出卖人 A——买受人 B——承运人 C——司机 D

〖基础知识

（五）附所有权保留的买卖合同（134 条）

第三种情况——试用期间届满拒绝购买：

第四种情况——试用期间届满试用人不作表态：

（七）一物二卖

合同法解释二第十五条 出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法

第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖 人违约责任的，人民法院应予支持。

对话平台：张三先后与甲乙就同一房屋签订买卖合同，先交付于甲，然后登记于乙。

【考查要点】法律关系分析

3.非所有权人的占有人享有何种权利义务？ 4.如何避免（不动产）一物二卖之交易风险？ 1.两个买卖合同效力如何？ 2.物权归属何人？

30

第三部分 物权法其他

一、业主的管理权

①业主的表决权（第 76 条）

第 76 条：下列事项由业主共同决定： （一）制定和修改业主大会议事规则； （二）

制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成

设施的维修资金； （六）改建、重建建筑物及其附属设施； （七）有关共有和共同管理权

决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上

的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑

物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。

以及业主大会依法决定或者管理规约依法确定应由业主共同决定的事项，应当认定为物权法

第七十六条第一款第（七）项规定的有关共有和共同管理权利的“其他重大事项”。

▲小结：

一般事项：选举委员、选聘公司等——面积和人数——？

特殊事项：筹集、使用维修资金；改建、重建建筑物——面积和人数——？

第 81 条：业主可以自行管理建筑物及其附属设施，也可以委托物业服务企业或者其他

③同意权

物权法第 77 条：业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。

业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系

司法解释第第十条 业主将住宅改变为经营性用房，未按照物权法第七十七条的规定经

31

的业主同意。 管理人管理。 对建设单位聘请的物业服务企业或者其他管理人，业主有权依法更换。

②选择权

司法解释第七条 改变共有部分的用途、利用共有部分从事经营性活动、处分共有部分， 利的其他重大事项。

员； （四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人； （五）筹集和使用建筑物及其附属 筑物区分所有和物业服务纠纷两个司法解释

第一章 建筑物区分所有

本部分涉及法条包括物权法第六章、第八章、第十六章、第十八章和第十九章以及建

有利害关系的业主同意，有利害关系的业主请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损

失的，人民法院应予支持。

法院不予支持。

民法院予以撤销。

反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十八条第二款的规定请求人民法院撤销该决定的，

二、物业服务合同

第一条 建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业

第二条 符合下列情形之一，业主委员会或者业主请求确认合同或者合同相关条款无效

（一）物业服务企业将物业服务区域内的全部物业服务业务一并委托他人而签订的委

前款所称物业服务合同包括前期物业服务合同。

第七条 业主与物业的承租人、借用人或者其他物业使用人约定由物业使用人交纳物业

32

费，物业服务企业请求业主承担连带责任的，人民法院应予支持。 ③业主的连带责任（▲） 托合同；

（二）物业服务合同中免除物业服务企业责任、加重业主委员会或者业主责任、排除 业主委员会或者业主主要权利的条款。 的，人民法院应予支持：

主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非 合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持。

②转包合同与免责条款无效（▲） ①前期物业合同有效（▲）

应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。

⑤知情权（建筑物区分所有司法解释第十三条，略） ⑥物权请求权（物权法第八十三条，略）

司法解释第十二条 业主以业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合法权益或者违 ④撤销权

物权法第七十八条 业主大会或者业主委员会的决定，对业主具有约束力。

业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人 将住宅改变为经营性用房的业主以多数有利害关系的业主同意其行为进行抗辩的，人民

第二章

一、概念（物权法 103 条～104 条）

共有

〖基础知识〗何为按份共有，何为共同共有

【考查要点】如何判断按份共有还是共同共有（物权法 103）

（1）有约定，从约定

承、合伙）

（4）按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，

按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。

二、内部与外部关系

1. 处分及重大修缮

第九十七条 处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的， 应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定 的除外。

2.分割请求权（物权法 100 条）

（2）共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。

3. 优先购买权：按份共有人优先购买权＞次承租人优先购买权＞承租人优先购买权 第一百零一条 按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人 在同等条件下享有优先购买的权利。

4.连带债权债务关系

第一百零二条 因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有 连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系 的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担 债务，共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人， 有权向其他共有人追偿。

（1）因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。 【考查要点】

（3）无共同关系的，推定为按份共有

（2）无约定或者约定不明的，有共同关系的，为共同共有（婚姻、家庭生活、共同继

33

第三章

一、抵押权的效力

（一）抵押权人的权利

抵押权

【考查要点 1.】变价优先受偿权（物权法第 195 条）

（1）变价方式：拍卖、变卖、折价

（3）行使步骤：

由之日起一年内有撤销权（通过法院行使）

②达不成协议的，请求人民法院拍卖、变卖

③抵押权人不能自行变卖

第 193 条：抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止

的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债

务人提前清偿债务。

【考查要点 3】孳息收取权（物权法第 197 条）

的义务人的除外。孳息先充抵收取孳息的费用。（▲注意：“收取”何意）

①转让：从随主走

或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其

他担保人承诺仍然提供担保的除外。

34

②变更顺位：未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。

A 债权 B 债权 C 债权

50 万财产 10 万债权 20 万债权 40 万债权

C 债权 B 债权 A 债权

50 万财产 40 万债权 20 万债权 10 万债权

③放弃抵押权——债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位 【考查要点 4】处分抵押权（194 条 2 款）

自抵押物被扣押之日，抵押权人有权收取孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息 其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少

【考查要点 2】保全请求权（物权法第 193 条）

①双方先协议决定实现抵押权的方法，该协议损害其他债权人利益的，在知道撤销事 （2）行使期限：主债权诉讼时效内（第 202 条）

（二）抵押人的权利——所有权之限制

【考查要点 1】仍可就抵押物为他人设定抵押权。

【考查要点 2】仍可转让其抵押物。 ▲分四种可能：

●债权人不同意转让但受让人代为清偿债务（涤除权）以消灭抵押权的，转让合同有效，

●债务人未清偿债务，债权人也不同意转让且受让人没有行使涤除权，抵押物不发生物

权变动。

的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。

例题：甲公司与乙公司存在长期的供货关系，2003 年 10 月 15 日，甲公司为担保其货款

的支付，请丙公司为乙公司的债权提供抵押担保，丙公司与乙公司签订了最高额抵押合同，

价值约为 2000 万元的厂房与乙公司办理了抵押登记。2003 年 12 月，丙公司为担保自身债

司要求增加抵押担保，丙公司与乙公司协商将担保最高债权额变更为 1200 万元。那么，下

列说法正确的有

A．若变更最高额抵押合同前，甲、乙双方实际发生的债权、债务标的额为 1100 万元，

B．乙公司的最高额抵押权优先于丙公司自己的债权人的抵押权

D．若在 2005 年 10 月 15 日之前，甲公司实际欠乙公司货款 800 万元，丙公司的担保责 任并不减少

35

C．假如，乙、丙公司变更抵押合同最高限额后，甲公司在两年内实际欠乙公司 1200 万元货款，乙公司不得以其变更对抗丙公司的抵押权人 丙公司对超出最高限额的部分不承担担保责任

务，又以该厂房抵押担保自己 1000 万元债务，并办理了抵押登记。后由于业务增长，乙公 合同约定，丙公司在今后 2 年内对甲公司 1000 万元以内的债务提供抵押担保。丙公司以其

▲小结：先租后抵，抵押不破租赁；先抵后租，已登记的抵押权打破租赁 二、最高额抵押（物权法 203～205 条）

【考查要点 3】仍可出租其抵押物。

物权法第一百九十条 订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权 抵押物发生物权变动；

●如果债务人清偿债务，则抵押权消灭，转让合同有效，抵押物发生物权变动

●债权人同意转让：转让合同有效，抵押物发生物权变动，但是转让价款提前清偿或者 提存

【考查要点】

（1）当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高额抵押期间进行变更，以其变更对抗

（2）抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最

一、占有的种类

【考查要点】占有常考特例

二、占有的保护（物权法 245）

1、准用物权的保护

人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。

3.物权法 34 条和 245 条的区别？

第三十四条 无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。 三、无权占有人与返还请求权人的关系（物权法 242～244 条）

A、甲对这两只羊的占有是有权占有

D、乙可以请求甲返还羊 2 也可以请求返还小羊，但是应当支付甲为饲养羊 2 所支出的 必要费用。

36

B、乙有权请丙返还羊 1，甲无权请求丙返还羊 1

C、乙只能请求甲返还羊 2 但不能请求返还小羊，因为甲是善意占有 返还责任 损害赔偿 风险负担 善意占有 返还原物与孳息，有必要费用请求权 不承担赔偿责任 恶意占有 返还原物与孳息，无必要费用请求权 承担赔偿责任 顺序在后的抵押权人的，人民法院不予支持。（担保法解释第八十二条）

高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的， 以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。

第五章 占有

占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有

2、例外——占有物返还请求权的限制

占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。

返还三金（损害金、赔偿金、补偿金） 返还三金，不足补足 【例】甲是一个牧民，乙的两只羊混入了甲的羊群，甲不知这两只羊不是自己的而予以

饲养。其中羊 1 被小偷丙偷走；羊 2 生下一只小羊。下列说法不正确的有（ ）（多选）

一、要约（合同法第 14 条～20 条）

（一）要约的概念

（一）内容具体确定；

（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

【考查要点 1】要约与要约邀请：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示

（1）广告发布者在广告中明示

（2）合同法第十五条：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 （3）商品房买卖司法解释第三条

第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围

（二）要约的效力

【考查要点 2】要约的生效：到达主义，非以知悉为要件；

（三）要约的撤回与撤销

【考查要点 1】撤回与撤销的区别

第十七条 【要约的撤回】要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人

之前或者与要约同时到达受要约人。

第十八条 【要约的撤销】要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通 知之前到达受要约人。

▲小结：时间不同——？

37

【考查要点 3】要约的效力期间（承诺期限）——要约不得撤销 【考查要点 1】要约的效力：受要约人享有承诺权。

内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价 格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应 当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。

▲记住特例：典型的要约邀请包括寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商 业广告

【考查要点 2】商业广告何时构成要约

〖基础知识〗要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

第四部分 合同法总则

第一章 合同的订立

【考查要点 2】不得撤销的要约

第十九条 有下列情形之一的，要约不得撤销：

（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

二、承诺

【基础知识】承诺的构成：（1）承诺须由受要约人做出（2）承诺须在承诺期间内到达

——否则构成承诺迟延（3）承诺须与要约内容相一致——否则构成承诺变更

【考查要点 1】承诺变更（合同法第 30、31 条） 1．实质性变更：承诺无效，构成新要约（反要约）

第十二条 【合同内容】合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

上盖了章，但在合同上加上一条：“如有争议，在卖方所在地仲裁解决。”甲厂收到回函后，

案合同的成立方式，下列说法正确的有：

例题 2：甲商场 2 月 15 日向乙公司发出要约，欲购买彩电 50 台，确定承诺期限至 2 月

25 日，2 月 28 日甲商场收到乙公司的信件后一直未作表示。关于乙公司的承诺的效力，下

列说法正确的是：（多选，）

38

A．乙厂的承诺有效

B．乙厂提出的是新要约

对乙厂改动意见不同意，故没有即时回话。不久，乙厂送来货，甲厂也已同意接收。关于本

2．非实质性变更：承诺有效，除非要约人及时表示反对或者要约表明不得变更

例题 1：甲厂于 2000 年 10 月向某市乙厂发出一份已盖章的订货合同，欲订购某货物若 干吨，价格若干元，于 11 月上旬交货。乙厂接到合同后，于承诺期限送达回函，并在合同

（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量； （四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任； （八）解决争议的方法。

（一）承诺的概念（合同法第 21 条）

C．乙厂的送货与甲厂的接受为明示的意思表示

D．乙厂的送货与甲厂的接受属于以作为的方式推定的意思表示 【考查要点 2】承诺的迟延（合同法第 28、29 条）

1. 未迟发而迟到，承诺原则上有效；要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约 2. 迟发迟到，承诺原则上无效（视为新要约）；要约人及时通知该承诺有效的，合同成立

②未迟发而迟到

（二）承诺的效力

发出一封订购信，订购其中一套《中国法律大全》，要求 1 月 10 日前答复；1 月 3 日，乙发

信取消订购。1 月 5 日订购信到达甲处；1 月 6 日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，

于 1 月 7 日将该书寄出；此书本应于 1 月 10 日前到达，但由于邮局的原因，于 1 月 13 日才

到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。本案如何处理？

〖基础知识〗1．承诺的生效时间：到达主义 2．承诺的效力：合同成立 【考查要点】承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人 ▲ 注意：承诺只有撤回，没有撤销（想想为什么？） ③迟发而迟到

A 若乙公司的信件是 2 月 26 日发出的，则乙公司的承诺有效 B 若乙公司的信件是 2 月 26 日发出的，则乙公司的信件构成新要约

C 若乙公司的信件是 2 月 18 日发出的，因邮局的原因而迟到，则乙公司的承诺有效 D 若乙公司的信件是 2 月 18 日发出的，因邮局的原因而迟到，则乙公司的信件构成新 要约

▲小结：原则——例外模式 ①非实质性变更

要约发出

合同

成立

要约到达

承诺发出

承诺到达

例题：1 月 1 日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1 月 2 日，乙

39

第二章

非法

一、确定无效

无效 可撤销 效力待定

合同的效力

合法————民事法律行为——主体有行为能力、意思表示真实、标的合法 〖基础知识 1〗确定无效的含义：自始、确定、当然无效 〖基础知识 2〗类型：民通 58 条、合同法 52 条

③以合法形式掩盖非法目的；

⑤违反法律、行政法规的强制性规定；

⑥无民事行为能力人实施的合同行为

【考查要点 2】效力性规定与取缔性规定之分

取缔性规定：只否认行为本身的效力（公法打击），不否认行为的后果（私法保护）

取缔性规定的例子：房屋出租备案、公务员经商、律师两所同时执业

【考查要点 2】法律后果：返还财产、赔偿损失、收缴财产

合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错

第五十九条 【合同无效或者被撤销的法律后果】当事人恶意串通，损害国家、集体或

者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

合同法第五十八条 【合同无效或者被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该 ▲注意：根据合同法解释二的规定，这里的强制性规定仅指效力性规定，不包括取缔性 规定

效力性规定：既否认行为本身的效力（公法打击），也否认行为的后果（私法打击） ④损害社会公共利益；

①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； ②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

40

二、可撤销、可变更

【基础知识】可撤销事由（无害国家利益的欺诈、无害国家利益的胁迫、乘人之危、重

【考查要点 1】除斥期间——1 年 （合同法 55：自知道或者应当知道撤销事由之日起

（二）在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同， 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

▲注意：当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 三、效力待定（合同法 47 条～51 条）

〖基础知识〗引起原因——狭义无权代理、限制行为能力人实施的超出其能力范围的合

同（双方）行为、无权处分、债务承担

【考查要点 1】“狭义无权代理”和“限制行为能力人超越能力范围的合同行为”中的 四项权利：

◆先建立对话平台：

自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。

? 撤销权——主体：善意相对人

——行使：以“通知”方式行使撤销权

——时间：追认之前

【考查要点 2】无权处分（一个起点、两条路径、三个问题）

——无权处分而善意取得的隐含前提：有权占有而无权处分（盗赃物、遗失物不适

用善意取得）

41

（2）“相对人”在对方追认之前有催告权和撤销权

? 催告权——催告 1 个月内予以追认——未作答复，视为否认

A(被代理人、法定代理人)——B（无权代理人、限制行为能力人）——C（相对人） （1）被代理人或者法定代理人有追认权与拒绝追认权

合同法解释二第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示 一年内）

【考查要点 2】权利行使方式——起诉、仲裁

【考查要点 3】▲注意起诉主体的区别

第五十四条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： （一）因重大误解订立的； 大误解、显失公平）

②两条路径：追认或者拒绝追认

追 认 无权处分 效力待定 合同效力：生效 物权变动：基于有效地合同而发生 利益关系：丙取得所有权，乙向甲返还价金 合同效力：无效 物权变动：发生善意取得 符合 106 利益关系：甲乙之间三项请求权竞合 不合 106 物权变动：不发生善意取得： （恶意） 利益关系：甲丙——物权返还； 甲乙——违约；乙丙——不当得利 ③三个问题：合同的效力归宿如何；物权归属何人；当事人利益关系如何衡平 ——基本案例：乙将其代为保管但无权处分的甲的物品出卖于丙 ——考点概括：一个起点、两条路径、三个问题 ①一个起点：无权处分的合同效力待定

拒 绝 追 认

▲善意取得的构成要件为何：善意、有偿、公示

例题：甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字画 挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅 字画以 3 万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，询问情况后，向法院起诉。

无先后履行顺序：

【考查要点】不安抗辩权（合同法 68 条）

1.构成要件：（1）在同一双务合同而互负债务（2）双方债务有先后履行顺序（3）先给 付一方债务届至（4）先给付一方发现有令其对待给付不能实现的不安事由

42

有先后履行顺序：

本案如何处理？

合同的履行

第三章

双方均有同时履行抗辩权

先履行一方 不安抗辩权 后履行一方 先履行抗辩权

①放弃到期债权

②债务人放弃其未到期的债权或放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，

③无偿转让财产（无论受让人善意或者恶意均可以撤销）

⑤以明显不合理的高价收购他人财产（须转让人恶意即转让人知道该行为会损及债权人

一、债权让与（合同法 79～83 条）

〖基础知识〗三方当事人：原债权人（黄世仁）、债务人（杨白劳）、受让人（胡汉三）

【考查要点 1】让与人与第三人达成合意后债权让与合同成立并生效。

（1）通知债务人是对债务人生效的要件

（2）受让人与债务人之间：抗辩延续

43

【考查要点 2】债权让与中对债务人的保护： 的债权）

合同的移转

④以明显不合理低价转让财产（须受让人恶意即受让人知道该行为会损及债权人的债权） 本章涉及法条包括合同法 74、75 条、合同法解释一第 11～26 条，合同法解释二 17～20 条 如何伤害债权 要件 以谁为被告 向谁返还 费用承担 代位权 消极不作为 要求两个债权都到期 次债务人 债权人（就低不就高） 诉讼费由次债务人承担；其 他费用由债务人承担 积极作为 未到期也可撤销 债务人 债务人 诉讼费和其他费用都由债务人承担，第 三人有过错的，可以适当分担其他费用 撤销权 2.行使方式：（1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险（2）中止 履行，并及时通知对方（3）若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行（4）对 方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同

第五章 合同的保全

【考查要点】债务人实施的导致其责任财产的减少的行为包括：

第六章

（3）受让人与债务人之间：抵销权延续

二、债务承担（合同法 84～86 条）

【考查要点 2】法律后果：第三人取得债务人的地位并取得原债务人对债权人的抗辩权

第七章 合同的消灭

一、解除

事先约定

约定解除 事后协议

总则：合同法 94 条

法定解除 分则：特别解除权 （一）法定解除权的种类

（1）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，另一方当事人可解除

合同

（3）一方预期违约，另一方可解除合同

（5）合同法第 69 条，不安抗辩权人有解除权（注意前提）

（6）合同法第 167 条，分期付款买受人未付款达合同总额 1/5 以上，出卖人有解除权

（7）合同法第 203 条，借款人违反贷款用途时，贷款人有解除权

（9）合同法 259 条：定作人不履行协助义务，承揽人催告无效的，承揽人有解除权

【考查要点 2】解除权的主体及责任承担

3.任意解除权

【考查要点 1】具体类型

44

（▲租赁合同中的解除权详见租赁合同部分）

（8）合同法第 253 条第 2 款，承揽人擅自转包时，定作人有解除权 （4）一方根本违约，另一方可解除合同

（2）因履行迟延而导致合同目的不能实现，不须催告即可解除合同 1．不可抗力解除权

【考查要点】解除权主体与赔偿责任： 2．违约解除权 【考查要点 1】类型

【考查要点 1】法律要件：须经债权人同意（同意之前为效力待定）

①合同法第 268 条，承揽合同的定作人；（单方+赔偿损失）

②合同法第 308 条，货运合同的托运人；（单方+赔偿损失——交付货物给收货人之前）

④旅游纠纷司法解释第 12 条：旅游合同中的旅游者（单方+退费）

【考查要点 2】解除权的主体及责任承担

物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。

〖基础知识〗恢复原状——合同解除的效力是恢复到合同成立之前的状态。

及力，可以通过双方返还的方式恢复原状。

第九十六条 【解除合同的通知与异议】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九

的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

合同法解释二第二十四条 当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或 者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民

45十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议

【考查要点 2】合同解除后，解除权人有损失的，可以请求损害赔偿。 （四）合同解除权的异议 【考查要点】异议期间

【考查要点 1】继续性合同解除后不具有溯及力，不需要双方返还；一时性合同具有溯 【考查要点 2】解除权的主体及责任承担 （二）法定解除权的行使：以通知的方式 （三）合同解除权的效力： 4.不定期合同中的解除权 【考查要点 1】具体类型

第二百三十二条 【不定期租赁合同的解除】当事人对租赁期限没有约定或者约定不明 确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合 同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。

第三百七十六条 【保管物的领取】寄存人可以随时领取保管物。

当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管 第十二条旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请求旅游经营 者退还尚未实际发生的费用，或者旅游经营者请求旅游者支付合理费用的，人民法院应予支 持。

③合同法第 410 条，委托合同的双方；（双方+赔偿损失）

法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个

月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。

（一）合意抵销

〖基础知识 2〗抵销权为形成权，以通知方式行使；抵销不得附条件或附期限

三、清偿抵充

合同法解释二第二十条

种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏

担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同

对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。

的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人

债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同

第三句：有瑕疵的主动债权如何抵销？

【考查要点】如何理解“主动债权”

A 债权 乙欠甲 5 万元 甲为债权人 乙为债务人 已届清偿期

B 债权 甲欠乙 5 万元 乙为债权人 甲为债务人 未届清偿期 若甲向乙主张 A 债权，乙能否以 B 债权抵销之？理由是什么？

A 债权 乙欠甲 5 万元 甲为债权人 乙为债务人 未过诉讼时效

B 债权 甲欠乙 5 万元 乙为债权人 甲为债务人 已过诉讼时效 若甲向乙主张 A 债权，乙能否以 B 债权抵销之？理由是什么？ ▲思考 1：何为主动债权：

▲思考 2：主动债权未届清偿期能否抵销？主动债权诉讼时效已经届满能否抵销？ ▲小结： 三句话

第一句：如何判断主动债权：

第二句：主动债权在抵销时需满足什么条件： （二）法定抵销

〖基础知识 1〗（1）双方互负债务（2）双方互负的债务标的物的种类、品质相同（3） 主动债权已届清偿期（4）依债的性质可以抵销 二、抵销

46

第八章

一、违约责任的归责原则与免责事由

（一）归责原则

【考查要点 1】原则上：无过错原则

合同责任

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取

【考查要点 2】例外：过错原则

毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。

第二百六十五条 【承揽人的保管义务】承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完

成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。

第三百零三条 【运输过程中旅客行李毁损的责任承担】在运输过程中旅客自带物品毁

第三百七十四条 【保管物毁损、灭失的责任承担】保管期间，因保管人保管不善造成

没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。

第四百零六条 【委托人损失的责任承担】有偿的委托合同，因受托人的过错给委托

第三层次：

（二）免责事由

1．不可抗力

2．免责条款

【考查要点 1】格式条款中的免责条款无效

47

▲小结：三个层次 第一层次： 第二层次：

人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过 失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。

保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己 损、灭失，承运人有过错的，应当承担损害赔偿责任。

旅客托运的行李毁损、灭失的，适用货物运输的有关规定。

合同法分则中某些有名合同采过错原则：赠与、承揽、委托、保管、客运（自带物品）

第一百八十九条 【赠与人的赔偿责任】因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产 补救措施或者赔偿损失等违约责任。（合同法第 107 条）

第四十条 【格式条款的无效】格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的， 或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

【考查要点 2】非格式条款中两种情况不得约定免责: （合同法 53 条）

（1）人身伤亡

（2）故意、重大过失造成财产损失 3.法定免责事由

第三百零二条 【运输过程中旅客伤亡的责任承担】承运人应当对运输过程中旅客的伤

亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、 重大过失造成的除外。 前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。

第三百一十一条 承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人

二、违约形态

三、违约责任形式

（一）强制履行与补救措施（合同法 110～111 条）

〖基础知识〗构成要件：违约行为（一要件）

【考查要点 1】三种情况不适用强制履行：（1）法律上或者事实上不能履行（2）债务

【考查要点 2】第一百一十二条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合

约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。

（二）损害赔偿

〖基础知识 2〗损害赔偿的类型

惩罚性法定损害赔偿金（消法 49 条、商品房解释 8、9 条）

损害赔偿金

补偿性法定损害赔偿金

可得利益损失（未来损失）

赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。

48

【考查要点 1】惩罚性损害赔偿

消法第四十九条 经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加

实际损失（现实损失）

〖基础知识 1〗构成要件：违约行为、损害后果、因果关系（三要件） 的标的不适于强制履行或者履行费用过高（3）债权人在合理期限内未要求履行

〖基础知识 2〗金钱债务一定可以强制履行

证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收 货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。

食品安全法第九十六条 违反本法规定，造成人身、财产或者其他损害的，依法承担赔

偿责任。

要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。

旅游经营者提供服务时有欺诈行为，旅游者请求旅游经营者双倍赔偿其遭受的损失的，

商品房解释第八条、第九条（09 年已经考过，从略）

侵权责任法第四十七条 明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严 重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

【考查要点 2】补偿性损害赔偿：（1）完全赔偿规则（2）合理预见规则（3）减损规则 第一百一十三条 【赔偿损失】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约

定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可 以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同 可能造成的损失。

经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保

护法》的规定承担损害赔偿责任。

第一百一十九条 【防止损失扩大的义务】当事人一方违约后，对方应当采取适当措 施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

（三）违约金与定金（10 年刚刚考查不定选）

【考查要点】“三金”（损害赔偿金、违约金、定金）的关系

（2）违约金与损害赔偿金不得并用（适用违约金，适当调整）

▲小结：两种情况

第一种：约定的违约金低于造成的损失的——合同法解释二 28 条 第二种：约定的违约金过分高于造成的损失的——合同法解释二 29 条

49

（1）定金与损害赔偿金原则上可以并用，但不得超过合同标的额 〖基础知识〗构成要件：违约行为、特约条款（二要件） 人民法院应予支持。

旅游纠纷司法解释第十七条旅游经营者违反合同约定，有擅自改变旅游行程、遗漏旅 游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准等行为，旅游者请求旅游经营者赔偿未完成 约定旅游服务项目等合理费用的，人民法院应予支持。

生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除

第一百一十四条 【支付违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方 支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加； 约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减 少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

合同法解释二第二十八条 当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民

法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当 事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

合同法解释二第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民 法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合

因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。

当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一

十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

（3）定金罚则与违约金不得并用，只能择一行使（合同法第 116 条）

第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，

定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收

受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

【考查要点】如何选择——就高不就低

第一百一十六条 【违约金或者定金条款的选择】当事人既约定违约金，又约定定金的，

四、缔约过失责任（合同法第 42、43 条）

【考查要点】有义务办理批准或者登记手续的合同当事人未办理上述手续的须承担缔约

过失责任

五、侵权与违约的责任竞合

第一百二十二条 【违约与侵权的责任竞合】因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、

财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担 侵权责任。

【基础知识 1】责任竞合：受害方就同一损害对同一责任人享有两项以上的权利

【基础知识 2】常考合同类型：医疗合同、运输合同、保管合同、承揽合同、安保义务

人侵权责任与违约责任的竞合、产品责任、旅游纠纷

50一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

本文来源：https://www.bwwdw.com/article/ptzr.html