2007年国家司法考试试卷三真题解析

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2007年国家司法考试试卷三真题解析

提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1－50 题，每题 1 分，共 50 分。

1．某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验， 又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列 哪一选项是正确的？ A．关某应按标价付款 C．关某不应付款 【答案】A

【逐项解析】《民通意见》第 71 条规定 ：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质 量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误

解 。”本题中关某误将有偿提供的洋酒（买卖）当作免费提供的洋酒（赠与），属于对行为性质的误解，根 据《民通意见》第 71 条，已经构成了重大误解，关某有权予以撤销。

《合同法》第 58 条 规 定 ：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还 或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的， 应当各自承担相应的责任。”本题中由于关某已经饮用了洋酒，事实上已经无法返还财产，而只能折价补 偿，因此 B 项正确，ACD 项错误。

【常见错误】有的考生认为，酒店在客房内备有带标价单的洋酒属于要约，关某饮用洋酒属于承诺， 关某应按标价付款，因此误选了 A；有的考生认为，根据格式条款的不利解释规则，应作出对酒店不利的 解释，该洋酒应视为免费提供，因此误选了 C。本问题在讲课过程中多次强调，错了不应该。

2．甲被乙打成重伤，支付医药费 5 万元。甲与乙达成如下协议：\乙向甲赔偿医药费 5 万元，甲不得 告发乙\。甲获得 5 万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？ A．甲、乙之间的协议有效 B．因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C．甲、乙之间的协议无效 D．乙无权要求甲返还该 5 万元赔偿费 【答案】D

【逐项解析】本问题在讲课过程中多次强调，错了不应该。甲被乙打成重伤，该案件并不属于告诉才 处理的刑事案件，甲乙双方就乙的刑事责任不得“私了”，甲乙关于“甲不得告发乙”的约定因违反了法 律的强制性规定而归于无效；乙将甲打成重伤，乙的行为在构成犯罪行为的同时，也是一种侵权行为，乙 应承担侵权损害赔偿责任，甲乙关于双方之间赔偿问题的约定是民事主体对自己权利的处分，并未违反法 律的强制性规定，也不存在乘人之危的问题，应认定为有效。因此，甲乙之间的协议部分有效（“乙向甲 赔偿医疗费 5 万元”）， 部 分 无 效 （“甲不得告发乙”）。 故 而，D 项正确，ABC 项错误。

【常见错误】有的考生认为根据合同自愿原则，甲乙之间的协议有效，因此误选了 A；有的考生认为 甲乙之间的协议是对刑事责任的“私了”，应认定为全部无效，因此误选了 C。

3．甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选 项是正确的？ A．甲公司应当付款 B．甲公司应当付款，乙承担连带责任 C．甲公司有权拒绝付款 D．甲公司应当承担补充责任

B．关某应按市价付款

D．关某应按标价的一半付款

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【逐项解析】《合同法》第 49 条 规 定 ：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理 人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本题中，乙曾经是甲公司的 业务经理，尽管乙已经辞职，但丙并不知情，丙有理由相信作为“业务经理”的乙是有代理权的，换言之 ， 乙的行为构成表见代理，甲公司应对乙的行为负责。因此，A 项正确，BCD 三项错误。本问题在冲刺班讲 课过程中多次强调，错了不应该。 C。

4．甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出 符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙 公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？

A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失 B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失 C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失 D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失 【答案】D

【逐项解析】本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。甲乙双方只是处于缔结合同的阶段 ， 合同尚未成立，谈不上违约责任的问题，因此 A 项错误。

《合同法》第 42 条 规 定 ：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担 损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供 虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本题中，甲公司并不存在违背诚实信用原则的行为， 不应承担缔约过失责任，因此 B 项错误。 甲乙双方处于缔约过程中，双方均不能保证一定会签署合同，甲公司终止谈判并非违法行为，乙公司 也应当预见存在对方终止谈判的风险，甲的行为不构成侵权。因此 C 项错误，D 项正确。 【常见错误】有的考生认为甲的行为属于缔约过失，因此误选了 B。

5．王某因多年未育前往某医院就医，经医院介绍 A 和 B 两种人工辅助生育技术后，王某选定了 A 技 术并交纳了相应的费用，但医院实际按照 B 技术进行治疗。后治疗失败，王某要求医院返还全部医疗费用 。 下列哪一选项是正确的？ A．医院应当返还所收取的全部医疗费 B．医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除 B 技术的收费额 C．王某无权请求医院返还医疗费或赔偿损失 D．王某无权请求医院返还医疗费，但是有权请求医院赔偿损失 【答案】A

【逐项解析】王某选定了 A 技术并交纳了相应的费用，但医院却按照 B 技术进行治疗，医院的行为属 于违约行为。由于医院的违约行为，致使王某花费的医疗费没有任何实际价值，换言之，该医疗费属于王 某的损失，医院应予以赔偿，也即应返还所收取的全部医疗费。因此 A 项正确，BCD 项错误。

【常见错误】有的考生认为，根据公平原则，虽然医院应当返还所收取的医疗费，但可以扣除 B 技术 的收费额，因此误选了 B。

6．乙买甲一套房屋，已经支付 1/3 价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求 解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的？

A．合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任 B．合同无效，甲应返还所受领的价款 C．合同有效，甲应继续履行合同 D．合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

【常见错误】有的考生认为乙的行为属于狭义的无权代理，如果甲公司不追认，则应由乙自行承担责 任，因此误选了

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【答案】C

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【逐项解析】《物权法》第 15 条 规 定 ：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的 合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。” 可见房屋买卖合同的成立、有效、生效与是否办理登记无关，因此 AB 两项错误。

《合同法》第 110 条 规 定 ：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方 可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强 制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”因此 C 项正确。

《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力不能实现合同目的；（二） 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三） 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有 其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本题中，甲主张解除合同缺乏法律依 据，因此 D 项错误。

【常见错误】有的考生误认为房屋买卖合同以登记为生效要件，因此误选了 A 或 B。本问题在冲刺班 讲课过程中多次强调，错了不应该。

7．张某发现自己的工资卡上多出 2 万元，便将其中 1 万元借给郭某，约定利息 500 元；另外 1 万元 投入股市。张某单位查账发现此事，原因在于财务人员工作失误，遂要求张某返还。经查，张某借给郭某 的 1 万元到期未还，投入股市的 1 万元已获利 2000 元。下列哪一选项是正确的？

A．张某应返还给单位 2 万元 B．张某应返还给单位 2．2 万元 C．张某应返还给单位 2．25 万元 D．张某应返还给单位 2 万元及其孳息 【答案】D 【逐项解析】《民法通则》第 92 条 规 定 ：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将 取得的不当利益返还受损失的人。”本题中，由于单位工作人员的失误，张某的工资卡上多出两万元，对 张某而言这属于不当得利。《民通意见》第 131 条 规 定 ：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳 息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因此 D 项正确。

A 项的错误在于未计算孳息。B 项、C 项的错误在于对孳息的计算不准确。 【常见错误】有的考生误认为孳息是 2500 元，因此误选了 C。

8．甲公司通过电视发布广告，称其有 100 辆某型号汽车，每辆价格 15 万元，广告有效期 10 天。乙 公司于该则广告发布后第 5 天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是 正确的？ A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任 C．甲应承担侵权责任 D．甲不应承担民事责任 【答案】A

【逐项解析】《合同法》第 15 条 规 定 ：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价 目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视 为 要 约 。”可见商业广告在特定情况下也可构成要约。

《合同法》第 14 条 规 定 ：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

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（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”本题中，甲在广告中说 明了汽车的型号、数量、价格，内容可谓具体确定；甲还声称广告的有效期为 20 天，其实是表明经受要 约人承诺，甲即受该意思表示约束。因此，甲发布的该广告可以认定为要约。乙公司于该则广告发布后第

5 天自带汇票去甲公司买车构成承诺，买卖合同成立。如今车全部售完，无货可供，甲应承担违约责任， 因此 A 项正确，BCD 错误。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。

【常见错误】有的考生认为商业广告肯定是要约邀请，合同未成立，因此误选了 B 或 D。

9．赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但未告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大 作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的？

A．应由赵某承担全部责任 B．应由李某承担责任 C．应由赵某与李某承担连带责任 D．应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任 【答案】B

【逐项解析】《民法通则》第 127 条 规 定 ：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过 错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”可见动物饲养人承担的是无过错责任，王某受伤应由李某来 承担责任。赵某既非动物的饲养人，也非动物的管理人，无须承担责任。因此 B 项正确，ACD 项错误。

【常见错误】有的考生认为赵某未告知马某此马的习性，存在过错，应承担一定的责任，因此误选了 C 或 D。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。

10．下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？ A．保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人 B．电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权 C．动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人 D．受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人 【答案】D

【逐项解析】《物权法》第 106 条第 1 款 规 定 ：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有 权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受 让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律 规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”A 项符合该款规定，构成善意取得；D 项 不属于“以合理的价格转让”，不构成善意取得，因此本题应选 D。

《物权法》第 106 条第 3 款 规 定 ：“当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”可见他物权也可 以善意取得，BC 两项均为质权的善意取得。

【常见错误】有的考生认为他物权不得善意取得，因此误选了 B 或 C；有的考生不了解善意取得以“合 理的价格”为成立要件，因此未选 D。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。

11．甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈 列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。下列哪一选项是正确的？

A．该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权 B．该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权 C．只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权 D．该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权 【答案】D

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【逐项解析】《物权法》第 39 条 规 定 ：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、

收 益和 处分 的权 利。”《物权法》第 5 条 规 定 ：“物权的种类和内容，由法律规定。”本题中，甲在赠与合同 中约定学校不得处分（转让）该纪念册违反了物权法定原则，仅具有债的效力，不具有物权效力。因此 D 项正确，ABC 三项错误。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。

【常见错误】有的考生认为赠与合同的约定违反了物权法定原则，因此归于无效，故而误选了 A 或 B； 有的考生认为基于赠与合同的约定，学校的行为属于无权处分，需要得到甲的追认，因此误选了 C。

12．甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付 100 万 元 ， 乙公司在 20 年内不在自己厂区建造 6 米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂 区建造了一栋 8 米高的厂房。下列哪一选项是正确的？

A．小区业主有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑 B．甲公司有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑 C．甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑 D．甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑 【答案】A

【逐项解析】甲乙双方的约定实为地役权合同，甲根据该合同享有眺望地役权，甲的土地是需役地， 乙的土地是供役地。 地役权具有从属性，从属于需役地的所有权或使用权，《物权法》第 164 条 规 定 ：“地役权不得单独转 让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。”甲将全部 房屋售出，意味着甲的建设用地使用权已经转让给了小区业主，甲的地役权也随之转让给小区业主。

乙公司建造一栋 8 米高厂房的行为违反了地役权合同的约定，地役权人（小区业主）有权予以纠正， 因此本题应选 A 项，BCD 三项不正确。 【常见错误】有的考生不熟悉地役权的从属性，因此未选 A，而误选了 B。 13．甲公司向乙银行贷款 1000 万元，约定 2005 年 12 月 2 日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋 房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是 2007 年 3 月 6 日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？ A．2007 年 12 月 2 日 B．2009 年 12 月 2 日 C．2009 年 3 月 6 日 D．2011 年 3 月 6 日 【答案】C

【逐项解析】关于抵押权的行使期间，《物权法》与《担保法司法解释》的规定并不一致。《担保法司 法解释》第 12 条第 2 款 规 定 ：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的 二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。”《物权法》第 202 条 规 定 ：“抵押权人应当在主债权诉 讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”依据后法优于新法规则，本题应适用《物权法》 第 202 条予以处理。

本题中甲乙之间的借款应适用两年的一般诉讼时效期间。《民法通则》第 140 条 规 定 ：“诉讼时效因提 起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”据此本 题中主债权的诉讼时效期间应从 2007 年 3 月 6 日起开始计算两年，也即到 2009 年 3 月 6 日 。因 此 根 据《物 权法》第 202 条之规定，C 项正确，ABD 项错误。本问题在冲刺班讲课过程中多次强调，错了不应该。

【常见错误】有的考生认为抵押权的行使期间不可能中止、中断、延长，因此误选了 A；有的考生以

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