美国对华反补贴案中AFA规则的应用及应对策略

市场/贸易

《合作经济与科技》

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美国对华反补贴案¨中A F A规则韵应用及应对策略口文/孙(天津财经大学

亚天津)

[提要]不利可得事实原则 (简称“ A F A规则” )是美国商务部在反补贴反倾销案件常使用的一种调查方法，是美国进行

“不利可得事实”规则 (以下简称 A F A规则)指在具体的美国反补贴案件调查中，当美国商务部采用“可得事实’’进行裁定时，若发现被调查方存在不合作，或者没有尽最大努力的向调查机关提交有关信息时，可以采用其他渠道获得的、对被调查方绝对不利的事实来裁定，从而使被调查方承担更为不利的后果。 AF A规则在补贴与反补贴措施协议 (以下简称 S C MA )中没

贸易救济和贸易保护的一种有效方式。近十年来，随着美国对华双反案件的增多，如何应对美国对华适用的 A F A规则，也就

成为保护我国出口商利益和国家利益的有效手段本文通过对2 0 0 6年至今商务部对华反补贴案例的探讨，分析美国对华反补贴案件裁定中 A F A规则的运用，指出美国裁定的不合理性，

有相关规定，它是美国反补贴法律中一种特殊的制度，美国法中有“可获得事实”的相关规定，“ A F A规则”即是美国相关部门

进而提出我国企业的应对策略。关键词： A F A规则；不正当性；应对措施

对‘可得事实”的任意延伸与滥用。可得事实规则本质上是中立的无偏向的推定，但‘ A F A规则”则是对被调查方的不利推定。一

中图分类号： F 7文献标识码： A 原标题：美国对华反补贴案中 A F A规则的应用及企业应对策略——基于 2 0 0 6 -2 0 1 3年美国商务部案例统计分析收录日期： 2 0 1 4年 4月 1 9日

、

W T 0关于“可获得事实”的规定

“ A F A规则”并没有在 S C MA及相关法律体系中作出规定， S C MA第 1 2 . 7条仅规定：“如任何利害关系方不允许或不在合理时间内提供必要的信息，或严重妨碍调查方调查，则初裁

写)。房地产信托由信托投资公司组织房地产专业人士发起，集合了大

户准入限制条件计算的真实性。

量社会资金，为中小投资者开辟了房地产投资渠道。(五)能够增加房地产公司的资本佥，起

到过桥融资的作用，使房

(五)法律、法规不完善带来的风险。目前，国家就信托有相关的法律法规，但还是远远不够在房地产信托的 4种产品模式的具体操作

地产公司达到银行融资的条件。信托融资可以降低资产负债率，便于后续的银行融资。目前，国家政策对银行信贷资金进入房地产行业的限制，房地产企业要想取得开发贷款有诸多限制条款，如企业的资产负债率不得超过 7 0%。这些限制条件是房地产项目在成立期初较难取

过程中，不是所有程序都具有具体的法律依据，甚至有的还和现有法律相冲突。比如，信托投资公司在设计信托产品时，经常使用各种信用增强措施来保证其“预期收益率”的可实现性。目前经常采用的有：财

政支持、资产抵押、第三者担保、贷款保险和银行信誉等。这些措施有时无法使信托投资公司成为信托财产损失的最终追索对象。财政支持明显地与《担保法》相关规定相冲突。所以，无论投资者还是信托投资公司都具有法律风险。 四、完善房地产企业信托业务的建议

得银行贷款的根源，而房地产信托就没有此限制。 三、信托业务给房地产贷款带来的风险(一)信托先于贷款到期风险。目前，大多房地产信托到期时问早

于贷款到期日，形成了实际上是以银行贷款兜底，预售房款资金优先于银行贷款归还信托。 (二)信托资金用于项目资本金风险。部分房地产企业违规将银行贷款和通过理财产品筹集的资金充当资本金，放大了权益乘数，拉长了开发商的融资链条，使开发商形成事实上的“空手套白狼”,且开发

(一)建立完善的法律体系。要完善房地产信托法律体系，仅仅靠现有的三部法律法规还是不足的，必须将相关法律的制定工作细致化、完备化，借鉴西方发达国家的经验，制定信托业务操作流程中每个步骤的详细规则。

商可将其自身资金用于其他项目，大大加剧了银行的贷款风险。 (三)信托资金还款来源与开发贷款还款来源相同的风险。信托、

(二)建立完善的信托投资公司信息披露制度和风险预防体系。为了预防风险，信托投资公司可以参考采取北京国投的做法：成立风险决策委员会、外聘经验丰富的专家为顾问以及与银行建立长期的战略合作关系，利用其成熟的风险控制经验。

贷款的还款来源均依靠同一项目的销售收入，在目前国家政策对房地产业销售大力打压的情况下，房地产竞争较为激烈，项目

面临的销售压力较大，销售收入存在较大不确定性。

(三)积极进行房地产信托产品创新。结合保险、抵押和证券等金融工具以扩大信托市场业务，进一步丰富房地产的融资模式。 (四)开展相关从业人员培训。针对信托融资的特点，对相关从业人员进行专业技术培训，严把开发贷款审批关，认真分析多头融资企业的报表数据，杜绝信托资金直接项目资本金的现象。一

(四)信托融资“美化”报表数据风险。股权型信托融资模式改变了 房地产企业的资产负债结构。大大降低了企业实际的资产负债率，以

增资扩股方式募集信托资金，分别增加实收资本、资本公积，所有者权益大幅增长，表面上优化了企业的资产负债结构，影响了贷款行对客一

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