2011郭翔突破民诉(解析版)

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2011年民事诉讼法授课提纲

郭 翔

1.2010年10月初,我国甲公司因与英国乙公司订立了一份金额为1000万元的木材进口合同。现在两家公司就合同履行过程中所发生的争议协商不成,向我国法院起诉。对此,以下说法哪些是不正确的?ABCD

A.因本案特殊,该诉讼双方当事人可以协议选择适用英国的民事诉讼法 诉讼法不可选 B.本案中的诉的标的是木材进口合同 诉的标的是民事实体法律关系 C.乙公司与法院之间的法律关系属于本案的诉讼标的 是诉讼法律关系不是诉讼标的 D.英国乙公司迟延交付的木材是本案的诉讼标的 是诉讼标的物

2.关于诉的种类的表述,下列哪些选项是不正确的? ABD

A.某甲向法院起诉某乙要求返还借款5万元,某乙称自己根本没有向某甲借过钱,该诉讼属于确认之诉 给付 B.原告起诉前妻,请求将二人的儿子判归原告抚养,该诉讼属于给付之诉 变更 C.某丙起诉某丁,要求解除收养关系,该诉讼属于变更之诉

D.甲公司起诉乙公司,要求乙公司立即采取有效措施降低噪音,属于变更之诉 给付

3. 关于反诉,下列表述正确的是? C

A.原告根据借款合同要求被告偿还借款,被告却提出借款合同系原告伪造,对此法院可以作为反诉处理 反驳 B.原告请求被告交纳房租,被告却要求原告赔偿因该房屋失修漏水给被告表妹造成的经济损失,对此法院可以作为反诉处理 反诉应原告对被告 C.在一审中,对于被告提出的反诉,法院可以进行调解,调解不成,应当依法判决

D.仅获得“全权委托”的被告律师,也可以在庭审中提出反诉 须经特别授权

4. 关于民事诉讼的基本原则,下列哪些选项是正确的?CD

A.当事人诉讼权利平等原则是指当事人应当拥有完全相同的诉讼权利 B.当事人和证人对庭审中的争议问题均有权进行辩论 C.民事执行程序既不适用调解原则,也不适用辩论原则 D.特别程序、督促程序和公示催告程序,均不适用辩论原则

5.关于民事诉讼中处分原则的表述,下列哪些选项是正确的?BC A.根据处分原则的要求,法院无权干预原告的撤诉行为

B.根据处分原则的要求,当事人双方可以协商确定合议庭的组成方式

C.在合同纠纷中,双方当事人可以就原告起诉时未要求法院处理的事项达成调解协议

D.在借贷纠纷案件中,原告要求被告返还本金5000元,法院可以判决被告向原告支付本金及利息4000元

6. 根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的表述,哪些是正确的?ABCD A.只要能适用独任制审理案件的法院,就一定能适用合议制审理案件

B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭 C.合议庭评议时,审判人员的不同意见必须写入笔录中

D.特别程序案件只能由审判员审理 a特别程序:选民资格案 非诉:民事行为能力确认,财产无主案,宣告死亡失踪。

B督促程序支付令c公示催告票据,

7.在原告刘某诉被告张某借款纠纷一案审理过程中,被告张某发现审判长李某曾欠原告刘某1000元借款至今未

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还。对此,下列说法哪些是正确的?ABD

A.如被告张某申请审判长李某回避的,有可能需要审委会决定 B.如被告张某申请审判长李某回避的,有可能需要院长决定

C.审判长李某的回避,绝不可能由审判长李某自行决定 自行回避 D.如果法院驳回被告张某的回避申请,即便被告张某不服,也不得上诉

8.根据审判公开制度,下列哪些认识是错误的?BD

A.侵犯名誉权一案,应当公开审理 名誉权不是隐私

B.离婚案件依法应当不公开审理 离婚和商业秘密是申请不公开 C.涉及国家秘密的案件,必须公开宣判

D.开庭审理的案件都应当公开审理 两个概念

9. 张某与李某因借贷合同发生纠纷,经人民调解员黄某调解,双方达成协议:张某愿意向李某返还本金100万元,对于原合同中约定的利息20万元,债权人李某愿意放弃。关于该纠纷的处理,下列哪些说法是正确的?AD

A.双方达成的人民调解协议,具有法律约束力

B.双方达成的人民调解协议,具有强制执行力 有约束力无强制力

C.张某如反悔不履行协议,李某可向法院起诉张某要求返还120万元 调解协议改成了100万 D.若法院认定人民调解协议无效,李某可向法院起诉张某要求返还120万元 管 辖

10.根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于管辖问题的哪一项表述是不正确的? D A. 美国通用公司中国代表处欠上海电能公司3亿元货款一直未付,如果上海电能公司要申请支付令,只能向基层人民法院申请

B.第一审民事案件原则上由基层法院管辖

C.按照级别管辖权限,高级人民法院只能管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件

D.涉外房屋买卖合同纠纷,当事人可以协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖 专属管辖

11.徐州市的刘兵和徐虹是夫妻。刘兵去广州经商,一去三年,没有音讯,近亲属未曾向法院申请宣告刘兵失踪,刘兵的妻子徐虹在刘兵去广州的一年后,将户籍迁往昆明。现在徐虹想起诉与刘兵离婚,下列说法正确的有?C

A.本案必须先申请刘兵失踪,否则任何法院不得受理 不在中国居住或下落不明、宣告失踪死亡的身份诉 B.本案由徐州市法院管辖

原告管 被告被劳动教养、监禁的诉讼 C.本案由昆明市法院管辖

被告一方被注销城镇户口 D.本案由广州市法院管辖

追索赡养费几个被告住所不在同一辖区,可以原告住所管 12. 甲市的某建材公司与乙市的某房地产公司在丁市签订了一个建材买卖合同,双方约定在两市之间的丙市交付该批建材。后因建材公司的原因,该合同未能履行。该房地产公司决定提起诉讼。此案应由下列哪一个法院管辖?A

A.甲市人民法院 B.乙市人民法院 C.丙市人民法院 D.丁市人民法院

13.甲县的李某与乙县的张某在丙县签订了一份合同,将李某位于丁县的住房卖给张某。后来李某反悔,打电话告诉张某已将该住房卖给他人并且已经过户,张某想追究李某的法律责任,应向何地法院起诉?D

A.甲县 B.乙县 C.丙县 D.丁县

14.甲区时代公司与乙区天涯公司签订一份加工承揽合同,约定由天涯公司在丙区进行加工。但天涯公司实际是

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在丁区的仓库内完成加工任务的。后因质量问题双方发生纠纷,如时代公司欲向人民法院起诉,下列享有管辖权的法院是哪些? BC

A.甲区法院 B.乙区法院 C.丙区法院 D.丁区法院

15. 某甲与某乙发生合同纠纷,在起诉前双方就管辖问题达成如下协议,哪些做法不符合法律规定?AB A.双方同时约定了一审和二审的管辖法院

协议管辖:书面唯一确定 B.双方口头约定由合同履行地法院管辖

五选一:被告住、原告住、履行地、签订地、C.双方书面约定由起诉方住所地法院管辖

标的物所在地 D.双方约定只能由合同签订地法院管辖

签订 履行 标的物 1 2

16.东区的王刚在西区百货商场购买了一台微波炉,该微波炉由南区某电器厂生产。后王刚在北区的其工作单位使用该微波炉时,因该微波炉有质量问题而发生爆炸,王刚遂提起起诉。此案哪一个法院没有管辖权? A

A.东区人民法院

B.西区人民法院 违约之诉:被告住所地、合同履行地

C.南区人民法院 侵权之诉:被告住所地、产品制造地、产品销售地、侵权行为地 D.北区人民法院

17.根据民事诉讼法的规定,下列哪些诉讼未规定由被告住所地人民法院管辖?ABC A.成都市钱某对被劳动教养的刘某提起侵权之诉 B.托运人甲与承运人乙因海难救助费用提起的诉讼 C.李大和李二因继承遗产纠纷提起的诉讼

D.张某在乘坐某公司的出租车时因司机陈某故意违章受伤,张某起诉要求赔偿损失

18.有关涉外管辖的说法,以下哪项是不正确的?D

A.任何涉外专利纠纷案件,基层法院都没有管辖权 著作权和商标可由基层管,专利只能中院

B.美国美成公司与中国华胜公司发生合同纠纷,如果被告美国美成公司在中国没有住所地,合同在广州履行,则广州法院有管辖权

C.日本大通公司与中国北华公司因装修合同发生纠纷,可以协议选择管辖法院

D.涉外合同纠纷的当事人,可以用书面协议选择任何法院管辖 与案件有实际联系地法院

19.在下列哪些情形下,受理了案件的人民法院应当将案件移送给其他法院?B

A.因不动产买卖合同发生纠纷,原告先后向不动产所在地甲区法院和被告住所地乙法院起诉,甲区法院受理后发现乙区法院已经先立案,甲区法院应当移送

B.人民法院受理案件后,发现自己对该案无管辖权

C.一般的民事纠纷,被告住所地法院受理案件后,被告的住所地搬到了其他法院的辖区内 管辖恒定 D.受移送法院对案件没有管辖权 指定管辖

20. 英国人约翰在浙江省甲市A区新购一套商品房,并请该省乙市B区的装修公司对其新房进行装修。在装修过程中,装修工人不慎将水管弄破,导致楼下住户的家具被淹毁。约翰与该装修公司就赔偿问题交涉未果,遂向乙市B区法院起诉。B区法院认为该案应由A区法院审理,于是裁定将该案移送至A区法院,A区法院认为本案应归乙市B区法院管辖,发生争议。关于本案的管辖,下列哪些选项是正确的? ABD

A.A区、B区法院对该案都有管辖权 B.约翰可以与装修公司协议管辖 C.报告甲市中级法院指定管辖

D.与乙市B区法院协商不成,报请浙江省高级法院指定管辖

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21.关于管辖权异议的表述,下列哪些选项是正确的? ABCD A.当事人可以对一审案件的级别管辖提出异议

B.对管辖权异议裁定,当事人不得申请复议 上诉 C.提交答辩状期间届满后,原告增加诉讼请求金额致使案件标的额超过受诉人民法院级别管辖标准的,被告仍然可以提管辖权异议

D.一审法院准许原告撤诉后,二审法院不再审查上诉中的管辖权异议问题 当事人

22.根据《民事诉讼法》及相关司法解释,在我国进行民事诉讼,下列哪些可以成为当事人?ABC A.在复旦大学留学的美国人John B.云南省人民政府 C.刚出生的婴儿田小明

D.个人合伙“便民水果店” 告个人

23.刘成因离家出走下落不明,经其妻子王雅申请被法院宣告为失踪人,其财产由王雅代管。刘成在失踪前曾向其同事李伟借款1万元,现已到期,李伟向王雅索要欠款。王雅认为钱是刘成借的,应等到刘成回来再还。于是李伟向人民法院起诉。下列关于本案诉讼参与人的地位哪项是正确的? C

A.李伟为原告,刘成与王雅为共同被告

B.李伟为原告,刘成为被告,王雅为其法定代理人 C.李伟为原告,王雅为被告

D.李伟为原告,刘成为被告,王雅为无独立请求权第三人

24. 依据我国现行法律的规定及相关诉讼理论,关于当事人诉讼权利能力,下列哪一选项是正确的?A A.只要有民事权利能力,就有民事诉讼权利能力 民诉中认为其他组织没有权利能B.没有民事权利能力,就没有民事诉讼权利能力 力,民法中认为有,但这是民诉 C.有民事权利能力的,才有民事诉讼权利能力 D.只要有民事诉讼权利能力,就有民事权利能力 自然人 法人 其他组织 民事诉讼权利能力 √ √ √ 民事权利能力 √ √ × 25.神华公司设立了上海分公司,但上海分公司迟迟没有领取营业执照,后上海分公司以自己的名义与成华公司签订了一份买卖合同。由于上海分公司未能按时履约,成华公司遂向人民法院起诉,应以谁为被告? A

A.神华公司 B.上海分公司

C.神华公司和上海分公司为共同被告 D.神华公司或上海分公司

26.个体户孙某经营永新机动车维修站。2010年10月8日,孙某借用新达公司合同专用章与顾客陈某签订了一份摩托车维修合同,后永新机动车维修站雇员李某在维修过程中,不小心把摩托车损坏。陈某向某区人民法院提起诉讼,关于本案诉讼参与人说法正确的是?BC

A.永新维修站是被告 B.新达公司是被告 C.个体户孙某是被告

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D.雇员李某是共同被告

27.2008年10月,张某打算到美国学习,出国前将自己的奔驰跑车交给了女友小丽。张某到美国以后因行李丢失,没能与小丽联系。小丽认为,张某已经与自己分手,奔驰跑车是张某为其尽快出国而稳住自己的礼物。于是将汽车出租给了王某。随后不久,小丽认识了在某机关工作的邓某,两个确立了恋爱关系。2009年3月,张某回国发现小丽即将与邓某结婚,要求小丽归还奔驰跑车。请回答以下几个问题:

(1)在张某诉小丽归还奔驰跑车的案件中,如果法院通知王某参加到本案中来,王某在本案中的诉讼地位是?D A.原告

B.有独立请求权的第三人 C.被告

D.无独立请求权的第三人

(2)如果小丽与王某对合同的性质发生争议,均主张自己对汽车有所有权,此时张某认为自己对原被告所争议的奔驰跑车仍然有所有权,要求参加诉讼。下列说法哪些是不正确的。ABC

A. 张某必须在法院开庭审理前参加诉讼 辩论终结前 B. 张某参加诉讼后,由于管辖错误将损害其实体权利,其有权提出管辖权异议 C. 张某参加诉讼后,他作为无独立请求权第三人不能提出管辖权异议 D. 即便张某参加诉讼,也不能提出管辖权异议,因为他不是本诉当事人

28.张老汉于2002年12月1日去世,他的五个子女中小女儿张春认为大哥张大侵犯了她的继承权,因此将张大起诉至人民法院。法院受理本案后,通知其余三个子女应诉。其中张老汉的二儿子张二明确表示放弃实体权利,不再参加诉讼;而三儿子张三未作出意思表示;大女儿张冬则明确表示将参加诉讼。则张老汉的五个子女的诉讼地位分别是?D

A.原告为张春、张二、张三,被告为张大、张冬 B.原告为张春、张二、张冬,被告为张大、张三 C.原告为张春、张三、张冬,被告为张大、张二 D.原告为张春、张三、张冬,被告为张大

29. 关于下列案件中诉讼参与人的说法,哪些是正确的?BC

A. 王某有一儿一女,儿子王甲每月给王某800元生活费,女儿王乙以已出嫁为由拒绝给付生活费,若王某起诉要求给付赡养费,王乙是唯一被告

B.5岁的李某在幼儿园上学期间,被负责给幼儿园送水果的陈某撞伤,李某的父亲拟代儿子向法院起诉,陈某和幼儿园是本案共同被告

C. 甲在丽都酒店就餐,顾客乙因地板湿滑不慎滑倒,致甲被热汤烫伤,如果甲起诉,丽都酒店和乙是共同被告 D.张某将邻居李某和李某的父亲打伤,李某和李某的父亲以张某为被告向法院提起诉讼,李某和李某的父亲为必要共同原告

30、王某是北京某高校四年级学生,毕业前,王某怀疑自己的女友与李某有染。某晚,王某向好友甲、乙、丙吐露心事。随后王某与好友甲、乙、丙四人在学校后门将李某打伤。现在李某打算向法院起诉,请问关于本案的说法,哪些是正确的?

A.如果李某只起诉王某,法院应当追加甲、乙、丙为共同被告 B.如果李某只起诉王某,法院不应追加甲、乙、丙为共同被告 C.如果李某同时起诉王某和甲、乙、丙,本案属于必要共同诉讼 D.李某可以选择起诉部分或者全部侵权人

31.东风公司因扩建厂房向银行贷款500万元,双方约定贷款期限为两年,并由北方公司提供一般保证。两年后,

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