国际商法题型-案例分析示范

《国际商法》题型： 选择题 判断题 案例分析：做题步骤（老师在合同法、国际货物买卖法、产品责任法、工业产权法中讲到过） ①表明自己的观点 ②找法律依据

③结合案例进行分析 ④做一个结论

案例分析：

1、甲公司与乙公司签订一份为期两年的供货合同，规定：一切更改和终止均以书面通知为准；甲公司应分批供货，每月供应一千打。当甲公司按规定供应第一批货物以后乙公司口头通知甲公司更改货物规格，否则拒收，甲公司按口头更改的规定供应了第二批和第三批货物，乙公司照收无误，并按时付清每批货款。但当甲公司按更改的规格供应第四批货物时，乙公司拒收，理由是甲公司供应的货物规格与双方签订的合同不符，乙公司口头更改的规格应属无效。为此，双方发生争议。此案当如何解决？

答：①自己的观点：乙公司的拒收行为不合理，违反了合同中的义务。 ②找法律依据：按照《中国合同法规定》：法律、法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。（第五版书P36页 （合同成立的时间。那一段，第三句话）

③结合案例进行分析：在本案中，甲乙公司虽然约定合同变更需要采用书面形式，但是在甲方按照乙方口头变更合同的要求加工货物并交付时，乙方没有提出异议，则认为双方对合同的变更已经达成协议，合同已经更新，作为乙方无权根据变更之前的合同主张权利。

④做一个结论：所以甲乙公司之间的协议应以变更之后的为准，乙公司所言“甲公司供应的货物规格与双方签订的合同不符”是不成立的。其拒收行为违反了合

同法。

2、1991年11月25日，德国A公司向香港B 公司发出如下邀约：Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FBO)4000美元，即期装运，要约的有效期截止为12月30日。A公司发出要约后，又收到巴黎C公司购买该种型号复印机更高报价的要约，于是A公司于12月15 日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，要与巴黎C 公司签合约。并发出货物。12月22日，A公司收到了香港B 公司的承诺，并已向A公司开除了不可撤销

的信用证。后因A公司未履约，香港B 公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。同时C公司在收到货物后，以货物存在质量问题拒绝付款。 问:

1.A公司11月25日发出的要约能否被撤销？ 2. A公司于B公司之间是否存在有效地买卖合同？ 3.A公司对C公司拒付货款行为可采取哪些有效救济措施？

答：1. A公司要约中附有“要约的有效期截止为12月30日”这一期限，因此是不可撤销要约；

2.要约有货品名称、价格和数量，为有效要约，收到承诺时，合同即告成立。 3.卖方违约的救济措施 1．中止履行合同

《公约》第71条第（1）款规定，如果订立合同后，另一方当事人履行义务的能力或他的信用有严重缺陷; 或他在准备履行合同或履行合同中的行为表明他将不履行大部分义务，一方当事人可以中止履行义务。

2．要求提供担保

《公约》第71条第（3）款规定：“中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。”

3．行使停运权

《公约》第71条第（2）款规定，“如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物装运，它可以阻止将货物交给买方，即使买方持有其有权获得货物的单据”。根据上述规定，停运权作为一种救济方式仅为卖方享有。但是，卖方不得在行使停运权的同时采取与这一救济措施相抵触的其他救济方法，如宣告合同无效等。同时，公约规定了卖方在行使停运权之后的及时通知义务。

4．宣告合同无效 （解除合同）

《公约》第72条第（1）款规定，“如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效”。所谓根本违反合同，依《公约》第25条的规定是指“一方违反合同的结果，如果使另一方蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种后果”。

3、甲公司与乙公司签订一份为期两年的供货合同，规定：一切更改和终止均以书面通知为准；甲公司应分批供货，每月供应一千打。当甲公司按规定供应第一批货物以后乙公司口头通知甲公司更改货物规格，否则拒收，甲公司按口头更改的规定供应了第二批和第三批货物，乙公司照收无误，并按时付清每批货款。但当甲公司按更改的规格供应第四批货物时，乙公司拒收，理由是甲公司供应的货物规格与双方签订的合同不符，乙公司口头更改的规格应属无效。为此，双方发生争议。此案当如何解决？

答：法律或者行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，另外一方接受的该合同成立。在本案中，甲乙公司虽然约定合同变更需要采用书面形式，但是在甲方按照乙方口头变更合同的要求加工货物并交付时，乙方没有提出异议，则认为双方对合同的变更已经达成协议，合同已经更新，作为乙方无权根据变更之前的合同主张权利。

4、我国甲公司向国外出售一批农产品C—514，于7月17日向国外乙公司发盘：C—514农产品300吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨900美元，CIF鹿特丹，7月25日前答复有效。国外乙公司于7月22日复电：接受贵方7月17日电，C—514农产品300吨，即期装船，不可撤消即期信用证付款，每吨900美元，CIF鹿特丹，除通常的装运单据之外，要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输的良好包装。我国甲公司于7月25日复。电如下：贵方22日电，十分抱歉，由于国际市场价格发生变化，收到贵方收到电报以前，我方已另性售出。双方就合同是否成立发生争议。问此案当如何解决？

答：甲公司发盘符合要约的有效要件，构成要约，乙方回复内容虽然与要约内容不一致，但属于非实质性变更。非实质性变更的情况下，除非要约方在接到答复后立即予以拒绝，否则答复构成有效承诺。在本案中乙方在承诺期限内作出答复，甲方收到答复以后并没有立即予以否定，而且其向甲方复电的理由是“市场价格变更”， 而不是乙方的非实质性变更，因此应当认为合同已经有效成立，双方应受约束。甲方将货物另行售出，构成违约，应当承担违约责任。

5、日本甲公司向香港乙公司出售一批电视机，乙公司又把该批货物转手卖给泰国丙公司。电视机运到香港后，乙公司发现电视机质量有问题，但急于向丙公司交货，就把电视机转船运到泰国。丙公司发现电视机的质量不符后，将电视机退回给香港乙公司，乙公司又把电视机退回给日本甲公司，遭到甲公司的拒绝，为此，甲乙双方发生争议。问此案当如何解决？

答：在本案中存在两个买卖合同：一个是甲乙之间的买卖合同，一个是乙丙之间的买卖

合同。根据甲乙之间的买卖合同，甲在收到货物后应当在合同约定的期限内检验，没有约定期限的，应当在合理期限内检验。乙在收到货物后，虽然已经发现货物存在质量问题，但没有根据甲乙之间的买卖合同向甲方提出索赔，而是将货物用来履行乙丙之间的买卖合同，已经在实际上接受了货物。丙在收到货物后，发现货物存在质量问题，向乙提出索赔是正确的，乙应当根据乙丙之间的买卖合同向丙进行损害赔偿，但其却不能对于自己所受到的损失向甲索赔，因为其已经在实际上接受了货物。

6、甲公司于5月5日用电报向乙公司发出要约：中国松香一级100吨，每吨500美元，FOB香港，合同订立后一个月装船，5月12日前电复有效。乙公司5月8日电复：中国松香一级100吨，每吨500美元，FOB香港，合同订立后一个月装船，我接受。但贵方能否同意合同订立后立即装船（或者；我方希望合同订立后立即装船）？甲公司未答复，也一直未装船，双方发生了争议。问此案当如何解决？

答：甲公司发盘构成要约，乙公司的回复不够成反要约，反要约是对要约的拒绝，乙公司没有拒绝甲公司的发盘，因此乙公司的回复应当构成承诺。承诺到达的时候开始生效，承诺生效的时候合同成立。合同从成立的时候开始生效，即开始约束双方当事人。本案属于甲公司违约，应当承担违约责任。

7、我国A公司向美国洛杉矶的B公司发盘某商品200公吨，每公吨2 400美元CIF洛杉矶，写明收到信用证3个月内交货，以信用证支付，限3天内答复。第二天收到B公司回电称：接受你发盘，立即装运。A公司未作答复。又过2天，B公司从洛杉矶花旗银行开来即期信用证注明：立即装运。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，并立即退回信用证。试问：根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，这种做法有无道理？有何依据？

答：A公司拒绝交货，并立即退回信用证的做法有道理。理由：本合同纠纷应适用《联合国国际货物销售合同公约》加以解决。①根据《公约》第19条第3款规定，凡在承诺中对交货的地点和时间有所变更者均视为在实质上变更了要约的条件，那就不能认为是承诺，而应认为是反要约，合同不能成立。②本合同纠纷中美国洛杉矶的B公司将交货期由三个月改为立即装运，所以属于在实质上变更了要约的条件的承诺，构成一项反要约，我方未予理睬，合同没有成立。我公司拒绝交货，并立即退回信用证的做法有道理。

8、中国A公司1993年5月1日向美国B公司电报发价出售某种货物，该发价规定，B 公司的答复必须在1993年5月10日前到达中方。B公司在收到A公司的电报后，于5月

9日电报答复接受A公司的电报发价。但是，该份电报于1993年5月11日方到达A公司。此时恰逢该种货物市场价格暴涨。如果你是A公司的此笔业务经手人，根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，你该怎办？

答：如果我是A公司的此笔业务经手人，我将在5月11日收到对方的逾期承诺后，毫不迟延地给其发一份拒绝通知，通知对方的逾期承诺无效，并按照现在的市场价格给对方发送一份新的要约。

理由：①根据《公约》的规定，逾期承诺无效，按照《公约》第2l条第l款的规定，逾期的承诺仍可具有承诺的效力，如果要约人毫不迟延地用口头或书面形式将这种意思通知受要约人。但是，如果卖方明确表示拒绝接受逾期的承诺，或不向买方做出表示接受其逾期承诺的通知，则该项迟到的承诺就不具有承诺的效力，合同就不能成立。②依据本合同中的情况此时恰逢该种货物市场价格暴涨，所以我不想与美国B公司订立合同，因而明确拒绝。

9、我国A公司将从别国进口的某商品向法国B商发盘。B商在发盘的有效期内复电：“接受，提供产地证”，A公司未予置理。一个月后A公司收到B商开来的信用证，信用证要求提供产证。因该商品非本国产品，我国商检机构不能签发产地证。经电请B商取消信用证中要求提供产地证的条款，遭到拒绝，于是引起争议。A公司提出它从未对提供产地证的要求表示同意，依法无此义务；而B商坚持A公司必须提供产地证。若此案依据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，请分析A商提出修改信用证的要求是否合理，并说明理由。

答：结论：A商提出的改证要求不合理。理由：①我国和法国都是“公约”的缔约国，本案应按《公约》规定办理。A商在收到B商对其要约作出附加非实质性条件的承诺时未提出任何异议，承诺即有效，合同成立。②B商根据合同条件开立信用证是合理的，因此A商提出的改证要求不合理。

10、我国某外贸公司与美国一家客户洽谈一笔交易，我方于1990年4月7日以电报发盘，规定在4月12日前复到有效。对方在4月10日以电报表示接受，我方在14日才收到该项复电。业务员因其为逾期接受，应属无效，未予理睬，该货又售另一客户。日后对方坚持合同已经成立，要我方发货。若此案依据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，请分析我方应如何处理？有何法律依据？

答：结论：合同已经成立，我方应协商解决。理由：中美两国都是《公约》的缔约国，双方当事人未排除《公约》的适用，因而本合同纠纷应适用《公约》加以解决。依据《公约》第2l条第2款规定：如果载有逾期承诺的信件或其他书面文件表明，依照它寄发时的情况，

只要邮递正常，它本应是能够及时送达要约人的，则此项承诺仍具有要约的效力。除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人，他认为他的要约已因逾期而失效。案例中的逾期承诺正是属于这种情况，我方业务员未予理睬，合同已经成立。我方应尽量争取协商解决，探讨今后合作的可能性。

11、中国A公司与美国B公司签订进口1000公吨小麦合同。事后A公司与中国其他两家公司分别签订转售500公吨小麦合同。合同履行期内，B公司因故明确表示无法履行合同。A公司多次交涉未果，遂向B公司提出如下赔偿要求：①B公司无法履行合同造成的利润损失；②支付给国内两家公司的违约金；③催促B公司履行合同等文电、办公费用；④其他因B公司违反合同造成的损失。请问：根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，A公司的要求是否合理？为什么？

答：A公司提出的①③④项赔偿要求是合理的，②项不合理。理由：根据《公约》规定，一方违约应承担的损害赔偿的范围，应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。但不得超过违约方在订立合同时预料到或理应预料到的可能损失。

本案中，A公司与另外两公司的转售合同是在A、B公司合同签订之后，B公司不知情且无法预料，所以要求B公司承担违约金是不合理的。

12、某甲和某工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月底将一部行驶3万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款50元，甲晚交款一天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在6月底以前返回。7月1日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于7月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，支付6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照消费者权益保护法请求双倍赔偿。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。 根据上述案情，请回答： 1．汽车买卖合同是否有效？ 2．卡车受损，损失应由谁承担？

3．甲能否按照消费者权益保护法请求双倍赔偿？

4．甲能否要求退车？

5．甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金？ 6．甲能否请求工厂赔偿经营损失？

7．甲能否同时请求工厂支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金？ 参考答案及分值 1．无效。（1分） 答案依据及解析

合同法第四十四条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

车辆、船舶、房屋等的买卖，依照法律规定必须办理登记手续。因卡车没有办理过户手续，故本案的买卖合同无效。 2．工厂。（1分） 答案依据及解析

合同法第一百十四二条规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案在卡车受损时，工厂尚未向甲交付卡车，因而卡车所受的损失应由工厂承担。 3．不能。（2分） 答案依据及解析

消费者权益保护法第四十九条规定：经营者提供的商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的一倍。工厂提供车辆给某甲的时候没有发现有欺诈行为。此外，根据合同法的规定，双方的合同属无效合同，而根据消费者权益保护法规定的双倍赔偿的情况是在合同有效的情况下，一方当事人基于欺诈而违约。

4．可以。（1分） 答案依据及解析

合同法第五十八条条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 5．不能。（1分） 答案依据及解析

合同法第一百一十六条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

第四章 国际货物买卖法

案例1

卖方的权利担保责任。2006年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么？

分析1

根据《公约》规定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方——法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。

案例2

2000年4月1日，中国隆源公司与加拿大乙公司签订了一份国际货物买卖合同。合同约定：交货条件为CIF宁波；货物应于2000年5月1日之前装船；买方应于2000年4月10日之前开出以卖方为受益人的不可撤销的即期信用证。4月5日，买方开出了信用证。4月24日，卖方向承运人瑞典丙公司提交货物，并向英国丁保险公司投保。4月27日，承运人向卖方签发了提单。提单载明：承运人为瑞典丙公司；提单签发日期为2000年4月27日；本提单生效后为已装船提单。卖方即向买方发出货物已装船及已办理保险的通知。随后，卖方凭借提单及有关单据向议付行结汇。实际上，货物于5月5日才开始装船，至5月15日始装运完毕，船舶于5月25日抵达目的港。另外，在运输途中，由于遭遇台风和海啸，货物遭受部分损坏。接到卖方的通知以后，买方即与韩国戊公司签订了一份货物转售合同，交货日期为5月15日。但由于货物于5月25日才抵达目的港，买方无法如期向韩国戊公司交货；韩国戊公司解除了合同。由此，买方不但丧失了其预期利润，而且还承担了向韩国戊公司的损害赔偿，此外，由于市场行情发生了很大的变化，买方只得以低价就地转售，又遭受了一笔损失。买方在查实情况后，即向法院起诉。但承运人丙公司提出：其所签发的提单只是一份备运提单，只有在货物实际装船以后，才能被认为是已装船提单，这是国际惯例。因此，买方的损失与其无关。

现问：(1)承运人丙公司的理由是否成立?为什么?(2)承运人丙公司签发上述提单构成什么性质的行为?为什么?(3)货物在运输途中遭受的损失由谁承担?为什么?(4)如何确定被告方的赔偿范围?

分析2

(1)不成立。已装船提单是在货物已经实际装船以后签发的提单。但在本案中，承运人签发的提单实质上符合已装船提单的特征，构成一份已装船提单。

(2)属于签发了预借提单。由于提单是在货物未开始装船或未全部装船的情况下签发的提单。(3)应由卖方承担，因为在CIF术语下，货物在运输途中的一切风险归于卖方，买方及保险人不对此承担责任。

(4)根据《联合同国际货物销售合同公约》第74条，赔偿范围应为买方的全部实际损失，外加预期利润。

案例3

2006年7月27日我国某公司应荷兰A商号的请求，报出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格一并延长要约有效期。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹GIF减至人民币3800元，并两次延长了要约的有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到该产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称:《由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。“但荷方不同意这一说法，认为承诺是在要约有效期内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。”问题：(1)如果A商号对我国的这家公司提起诉讼，有无正当理由?(2)双方间的买卖合同是否成立?

分析3

(1)A商号可以向法院提起诉讼。因为我国的公司违约在先，A商号可以通过起诉的方式进行救济。

(2)双方间的买卖合同已经成立。

本案的关键问题是如何认识合同订立的程序。一般说来，订立合同必须经过两个程序，

即要约和承诺。要约是向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，其内容必须十分确定，并且表明对方一旦接受，要约人就愿受其约束。因此，一项要约必须具备下列条件：1.应清楚表明愿意按要约所列条件与对方订立合同的目的，并表明一旦对方接受，要约人就愿受其约束。2.原则上应向一个或一个以上特定的人提出，凡不是向一个或一个以上特定人提出的建议，仅视为要约邀请。3.内容必须十分确定。所谓十分确定，即所标明货物的名称、明示或默示地规定货物数量或价格，或者规定如何确定数量和价格。承诺即受要约人作出声明或以其他行为对要约表示同意。

构成一项承诺也必须具备一定条件：4.承诺必须由受要约人以声明或其他行为作出。5.承诺的内容必须与要约的内容一致，而不能有所添加、限制或更改，但如果所作限制、添加或更改并未实质上变更要约的内容，要约人又末在过分迟延的期间内以口头或书面方式提出反对，则该项承诺仍然可以视为有效。6.承诺必须在要约规定的期限内送达要约人，如果要约人末规定时间，则必须在一段合理的时间内送达，对于口头发出的要约，必须立即作出承诺。承诺一旦送达要约人，就发生效力，合同即告成立。

本案中，经过推迟的要约有效期是8月30·日，荷兰A商号的承诺于8月26日到达，是有效承诺，合同应于8月26日成立。我方公司以“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出”为由不履行合同，是完全没有法律依据的违约行为。

案例4

2001年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约:Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于2001年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。问题：(I)A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。(2)A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。

分析4

(1)A公司的辩称不成立。A公司I1月25日发出的要约是不可撤销的。 (2)A公司与B公司之间的买卖合同有效。

本案涉及到要约的撤回与撤销的问题。要约的撤回是指要约生效前要约人将其取消。根据《联合国国际货物销售合同公约》第15条的规定，一项要约，即使是不可撤销的，也可以撤回，要撤回要约的通知于该要约到达受要约人之前，或与该要约同时送达受要约人。所谓要约的撤销是指要约生效后，受要约人作出承诺前，要约人将其取消。根据该《公约》第16条的规定，要约是可以撤销的，但撤销通知须于受要约人作出承诺之前送达受要约人。但这项规定有一定限制，根据该《公约》第16条第2款的规定，在下列情况下，要约一旦生效，即不得撤销：第一，在要约申已载明了承诺的期限，或者以其他方式表明它的不可撤销性。第二，受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该要约的信赖行事。、本案中A公司的要约注明了有效期是2001年12月30日，故而是不可撤销的。B公司的承诺于有效期内到达，所以合同视为成立。

案例5

2003年II月，美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津FOB每吨3000美金，于2004年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公亩向S公司要求推迟交货期，遭到S公司拒绝。2004年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。”问题：S公司的要求是否合法?应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责？

分析5

S公司的请求不合法，应由S公司自行承担因末能及时补进货物而产生的额外损失。 本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。根据《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，另一方有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而

丧失。另外《公约》第74-77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作了具体的规定。其第74条规定，“一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。”这项规定对买卖双方都同样适用，而且适用于因各种不同的违约事项所提出的损害赔偿要求。这里，《公约》没有采用过失责任原则，而是采取了严格责任原则。根据《公约》的规定，当一方请求损害赔偿时，毋须证明违约的一方有过失。只要一方违反合同，并给对方造成了损失，对方就可以要求其赔偿损失。另外，根据《公约》第77条的规定，“声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。”这项规定适用于买方或卖方的各种违约索赔情况。本案中买方美国S公司明知卖方不能按时履行合同，买方有义务自行及早购买合同标的的替代物，却不及时采取措施减轻损失，致使损失扩大。所以买方S公司应该自行承担扩大的损失。

案例6

买方中国某公司与卖方英国某公司于2002年5月14日签订了2项合同，规定卖方向买方供应某货8000吨，交货期为2002年7一12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方于2002年6月7日主动提前开出了信用证。此后，买方由2002年6一11月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。1992年II月13日卖方致函买方，以英镑贬值为由，要求提高合同价格，买方末接受这一要求。合同终于2003年4月、5月部分履行;英方仍希望我方提高合同价格，我方末同意。2004年II月16日我方函告英方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。英方复函，由于买方2002年6月7日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了卖方的交货义务。

买方于2005年5月20日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求卖方赔偿买方的损失，即按照2003年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求卖方承担仲裁的一切费用。问题：买方中国某公司的请求是否正当?

分析6

中国公司的要求完全符合《联合国国际货物销售合同公约》中对卖方违约时，买方可

采取救济方式的规定。

提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。卖方应在合同约定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。本案中英国公司在与中国公司签订合同后，未能按合同规定的交货期分批交货，先是迟延交货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证，已履行了自己的合同义务，是符合合同规定和国际惯例的。后由于英国公司没有履行通知对方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期，也不可能开立新的信用证，货物买卖合同是双务有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。

国际货物买卖法案例集

《联合国国际货物销售合同公约》适用范围 [案情]

1996年7月，营业地位于美国华盛顿州的A公司与营业地位于阿根廷的B公司订立了一项买卖合同。合同规定，A公司于1999年7月之前向B公司交付5架AX一400型客机，B公司则于合同生效后的5年内，分批向A公司支付4亿美元的货款。后因货款支付问题，A公司于美国某联邦法院对B公司提起诉讼。由于该合同未就法律适用作任何约定，因此A公司主张适用华盛顿州的法律，而B公司则认为，由于美国与阿根廷均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，故该合同应适用该公约。

[问题]

1．在合同未规定适用《联合国国际货物销售合同公约》的情况下，《联合国国际货物销售合同公约》可否适用于一项国际货物买卖合同?

2．《联合国国际货物销售合同公约》是否适用A公司与B公司签订的上述合同? [分析]

1．根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，如果这些国家是缔约国，该合同即属于《联合国国际货物销售合同公约》的适用范围。《联合国国际货物销售合同公约》又规定，虽然合同双方当事人的营业地

分处于不同的缔约国，双方仍可约定其所订立的买卖合同不适用《联合国国际货物销售合同公约》。因此，如果一项货物买卖合同的双方当事人分处不同的缔约国，双方又没有约定不适用《联合国国际货物销售合同公约》，那么，《联合国国际货物销售合同公约》就是适用的。 2．由于A公司与B公司的营业地分别处于不同的《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，而且，双方又没有约定不适用《联合国国际货物销售合同公约》，因此，如果A公司与B公司所签订的买卖合同属于《联合国国际货物销售合同公约》所调整的买卖合同的范畴，那么，《联合国国际货物销售合同公约》就应该适用。但《联合国国际货物销售合同公约》并不适用于所有的国际买卖合同。对于以下6种销售，《联合国国际货物销售合同公 约》是不适用的：购供私人、家人或家庭使用的货物的销售；经由拍卖的销售；根据法律执行令状或其他令状的销售；公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；船舶、船只、气垫船或飞机的销售；电力的销售。由于A公司与B公司所订立的合同是关于飞机销售的合同，因此不能适用《联合国国际货物销售合同公约》。

如何认定一项意思表示是否为要约

1995年6月7日，我国A公司应美国B公司的请求，报出某种产品1000公吨，每公吨CIF纽约210美元，即期装运、不可撤销信用证付款的报价，并规定报价的有效期至6月17日。B公司于6月12日来电表示接受A公司的报价。A公司在收到对方的电报后，发现拟售商品的国际市场价格猛涨，于是，以“货已售出”为由，通知B公司撤销原先的报价；同时指出，由于原先的报价中并无“实盘”的字样，因此，应认定为一项虚盘，而虚盘是可以撤销的。而B公司认为：A公司6月7日的报价，尽管没有标明“实盘”字样，仍是一项要约；B公司6月12日的电报是一项有效的承诺；如果A公司拒绝按照报价的条件交货，则必须赔偿B公司的损失。

[问题]

1．A公司6月7日向B公司发出的报价是否为一项要约? 2．“实盘”与“虚盘”的区别是什么? [分析]

1．要约是一方向另一方提出的，按照某种条件订立合同的意思表示。一项有效的要约应同时具备三项条件：第一，必须向特定的人提出，而不是向一般的公众提出。第二，必须

载明确定的合同条件。按照《联合国国际货物销售合同公约》的规定，一项意思表示，只要是指明了货物的名称，并且明示或默示地规定了货物的价格或规定确定价格的方法，以及明示或默示地规定货物的数量或规定确定数量的方法，即可认为是载明了确定的合同条件。第三，必须表明在收到对方的接受意思表示时将受其约束。依据上述条件，A公司6月7日作出的报价应被认定为一项要约。因为：第一，它是向一家特定的公司发出的。第二，它载明了订立合同的确定的条件。第三，它通过表明接受约束的期限，表明了在接到对方的接受意思表示时，将受其约束。

2．实盘是我国外贸实践中经常使用的一个概念，它通常具有两个特征：其一是提出完整、明确、肯定的交易条件，如商品名称、品质规格、计价单位、价格、数量、装运期及支付方式等；二是规定有效期限，以供受盘人考虑是否接受。在期限内，发盘人受实盘的约束。如果受盘人接受实盘，则合同成立；如果超过有效期，则实盘失效，发盘人不再受其约束。因此，实盘就是要约。虚盘是与实盘相对应的一个概念，是指有保留地愿意按一定条件达成交易的一种意思表示。虚盘中所附的保留，通常写有“以我方最后确认为准”、“以未售出为条件”等。由于虚盘并不期待对方接受而使合同成立，对发盘人没有约束力，因此，虚盘不是一项要约。

国际货物销售合同商订中要约何时生效与失效

中国A公司于某年9月2日致函美国B公司，提出以每公吨1 800美元CIF纽约的价格向B公司出售400吨咖啡豆，要约规定的承诺期限为14天。同年9月14日A公司获悉国际市场上咖啡价格上涨了30％，同日A公司收到B公司发来的表示接受的电传，B公司表示其已作好履行合同的准备。15日，A公司向B公司提出将咖啡豆的售价由原来的每公吨1 800美元加价至每公吨2 300美元，B公司未同意。后A公司将该批咖啡豆以每公吨2 300美元的价格销售给了另一家美国公司。B公司遂向中国某法院提起诉讼，要求A公司赔偿其所遭受的损失。A公司则辩称，其与B公司间并不存在任何合同关系，B公司的索赔主张缺乏依据。 审理结果

法院认为，A公司9月2日发出的要约于到达受要约人B公司时生效，A公司作为要约人应受其要约的约束。B公司在要约规定的承诺期限内作出了接受，要约的承诺已生效，根据相关法律的规定，合同于承诺生效时成立。A公司将合同所涉货物出售给他人的行为违反

了合同的约定，损害了B公司的利益，应当对B公司因此而遭受的损失承担赔偿责任。 评析

本案涉及国际货物买卖合同订立过程中要约的生效、撤回、撤销及效力等问题。 要约又称发价或发盘等，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方所作的意思表示。根据《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)第14条的规定，凡向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明要约人在得到接受时受约束的意旨，即构成要约。我国《合同法》第16条及《公约》第15条均规定：要约于送达受要约人时生效。

要约的撤回和撤销是两个不同的概念。前者指要约人在发出要约之后，在其尚未到达受要约人之前，即在要约尚未生效之前，将该要约收回，使其不发生效力。由于撤回时要约并没有生效，撤回要约也不会影响到受要约人的利益。基于此点，《合同法》及《公约》皆规定要约可以撤回，只要撤回的通知能在该要约到达受要约人之前或同时送达。

所谓要约的撤销，是指要约人在要约生效后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。如前所述，要约在到达受要约人时生效，一项有效的要约会直接影响到要约人和受要约人的利益，并影响到交易的安全。所以，为了维护当事人的利益并保护交易安全，要约在生效后对要约人和受要约人都会产生一定的拘束力。要约对要约人的拘束力体现在要约一经生效，要约人即受到要约的约束不得随意撤销要约。但是法律也不绝对禁止撤销要约，因为要约生效后在受要约人表示接受之前，可能会因为各种原因如不可抗力、要约内容存在错误等促使要约人需要取消要约。允许要约人撤销要约对保护要约人的利益，减少不必要的损失和浪费也是必要的。根据《合同法》第18条及《公约》第16条的规定，在未订立合同之前要约可以撤销，只要撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

本案中，A公司向B公司发出的要约中规定了14天的承诺期限，B公司在有效期限内作出了承诺，A、B两公司的合同已告成立，A公司无权撤销其要约。A公司将合同所涉货物出售给他人的行为属违约行为，应当向B公司承担赔偿责任。

中国的外贸公司应对出口商品国际市场变动的趋势有充分的预测，并可采取缩短要约的承诺期限，或发虚盘即要约邀请(指注明“须以我公司最后确认为准”等字样)等方式维护自己的权益。 案情介绍

国际货物销售合同商订中承诺何时生效

1999年9月12日，中国A公司以信件方式向荷兰B公司提出一项书面要约，以每公吨CIF鹿特丹l 840元人民币的价格向B公司销售某初级产品210公吨，要约规定B公司应在20_天内作出承诺。荷兰B公司收到要约后，在规定的期限内向A公司发出了载有承诺通知的信件，该信件本来可在承诺期限的最后一天即10月1日送达A公司，但因适逢十一国庆节信件未能送达A公司，直至假期后的第一个工作日即10月4日承诺通知才送达A公司。A公司收到承诺通知后，认为该承诺已逾期，便未予理睬。后B公司要求A公司履行交货义务，A公司以B公司的承诺因逾期而无效为由，认为A、B两公司间的买卖合同并未成立，A公司不应承担交货义务，双方为此发生争议。 评析

本案涉及国际货物销售合同商订过程中承诺的生效问题。

承诺是指受要约人同意接受要约的全部条件以缔结合同的意思表示。承诺一旦生效，合同即告成立，当事人便开始享有合同规定权利和承担合同规定的义务。承诺必须在合理的期限内向要约人作出，如果要约规定了承诺期限则受要约人应该在规定的期限内作出承诺，逾期承诺并不发生承诺的法律效力，而被视为一项新的要约。

根据《公约》第18条第2款及我国《合同法》第23、26条的规定，承诺于承诺通知到达要约人时生效，承诺应当在要约确定的期限内到达要约人，要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：(1)要约以对话方式作出的，受要约人应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；(2)要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。据此，一项承诺若不能在上述期限内到达，承诺则为无效。

至于如何计算承诺期间，《公约》第20条和我国《合同法》第24条均规定，要约以信件或电报方式作出的，承诺期间自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期间自要约到达受要约人时起算。《公约》第20条第2款同时规定，在计算承诺期间时，期间内的正式假日或非营业日应计算在内。但是，如果承诺通知在承诺期间的最后一天未能到达要约人，而那天在要约人营业地正是假日或非营业日，则承诺期间应顺延至下一个营业日。本案中，A公司于9月12日发出载有要约的信件，那么承诺的期间应从9月12日起算至10月1日结束。因为lO月1日是正式假日，所以承诺期间的最后一天应顺延至下一个营业日即10月4日，B公司的承诺通知应在该时间内到达要约人方为有效。B公司的承诺通知

于10月4日到达A公司，并未逾期，A、B两公司间的买卖合同已成立，A公司应当向B公司履行交货义务。

另外，根据《公约》第21条及《合同法》第28、29条的规定，对于逾期承诺，只要要约人及时通知受要约人该承诺有效，则此承诺仍发生法律效力。对于受要约人在承诺期限内发出的，按照通常情形能够及时到达，但因其他原因而超过承诺期限到达要约人的承诺，《公约》及《合同法》均认定该承诺有效，除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限而不接受该承诺。

我C公司于1993年7月16日收到法国巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：“若单价为500美元CFR中国口岸可接受500公吨马口铁，履约中如有争议，在中国仲裁”。法国D公司当日复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确定趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证已由中国银行开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证，试问①合同是否成立，②我方有无失误？并说明理由。

（1）合同不能成立。理由是：D公司16日发盘，经C公司17日的还盘已失效； （2）我方有失误，具体失误2点：①我C公司不应接受D公司16日发盘，而应接受其17日发盘；②在作“接受”时，不应用“请确认”字样或文句。

与要约内容不完全一致的接受 [案情]

美国A公司将从别国进口的初级产品转卖，向我国B公司发盘，B公司复电，接收发盘，同时要求提供产地证书。两周后，A公司收到B公司开出的信用证，正准备按信用证规定发运货物时，接到本国商检机构通知，称因该货非本国产品，不能签发产地证书。于是，A公司电请B公司取消信用证中要求提供产地证书的条款，遭到B公司拒绝，双方发生争议。A公司提出，其对提供产地证书的要求从未表示同意，因而无义务提供产地证书，B公司则坚持A公司有此义务。 [问题]

依据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，A公司有无提供产地证书的义务?

[分析]

本案的核心问题是：A公司提供产地证书是否为合同中的一项条款。如果提供产地证书是合同的内容之一，A公司当然有义务提供产地证书，如果不是，A公司也就没有此项义 务。A公司在向B公司发出要约时，没有包括提供产地证书的内容，提供产地证书是B公司作出接受通知时所增加的内容。那么，这一增加是否构成合同的内容呢?依照《联合国国际货物销售合同公约》第19条的规定，、对要约表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分延迟的期间内，以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果要约人不作出这种反对，合同的条件就以该项要约的条件以及接受通知内所载的更改为准。对于如何判定一项添加或不同条件是否在实质上变更了要约的条件，《联合国国际货物销售合同公约》规定：有关货物价 格、付款、货物质量或数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更要约的条件。

B公司要求卖方提供产地证书属于对要约的非实质性添加，卖方没有在合理期间内对此添加提出反对意见。因此，提供产地证书就成为合同的组成部分，A公司有义务提供产地证 书。

接受货物即应付款 [案情]

美国A公司(以下简称卖方)与法国B公司(以下简称买方)于1992年3月4日订立了一份货物买卖合同。合同约定，买方自卖方购买10万件电子产品，每件8美元，托收方式结算，1992年8月交货。合同订立之后，买方发现该类电子产品销售不畅，遂通过电话与卖方协商，将定货数量从10万件减少到6万件，其他合同条款不变。但不知何故，卖方后来仍发货10万件。买方在未付款的情况下，用提单副本将全部货物提走，并全部售出，但以卖方违约(多发运货物)为由，长期拒绝向卖方付款。卖方承认双方曾就货物数量另有约定，但要求买方按实际收到的货物支付全部货款及其利息损失。

[问题]依据《联合国国际货物销售合同公约》的规定： 1．买卖双方通过电话对合同所做的修改是否有效? 2．卖方是否应承担违约责任?

3．卖方的请求是否应得到支持? [分析]

1．《联合国国际货物销售合同公约》第11条规定：“销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。”鉴于公约并未要求合同一定要采取书面形式，合同的修改当然可以采用口头(电话)方式。因此，按照公约的规定，双方通过电话对合同所做的修改是有效的。

2．由于买卖双方对合同的修改是有效的，卖方就应该按照修改后的合同履行其义务。由于卖方实际交付的货物是10万件，而不是修改后的合同所约定的6万件。因此，在通常情况下，应认定卖方的行为构成违约。但《联合国国际货物销售合同公约》规定：“如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。”由于买方收取(而不是拒收)了卖方多发运的全部货物，所以，可以认为买方以自己收取货物的行为表达了对卖方多交货物的接受。因此，卖方的多交货行为不应被视为违约行为。

3．按照《联合国国际货物销售合同公约》的规定，在卖方交付的货物数量大于合同规定的数量时，如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，则必须按合同价格付款。本案中的买方收取了卖方多交付的全部货物，因此应按照合同规定的价格支付全部货款。对于迟延支付的货款，还应向卖方支付利息。

合同是否已被解除 [案情]

买卖双方于1993年5月5日签订了一份国际货物买卖合同，合同规定卖方必须于1993年6月份一次性交付货物，买方必须于1993年5月15日前将信用证开到卖方。签约后，卖方于5月10日收到买方开来的信用证，规定不得迟于1993年6月30日装运，凭即期汇票，随附全套单据于7月15日或以前到开证行要求付款。6月中旬，该类货物的国际市场价格上涨，卖方于6月16日函请买方提价10％，并称如果买方在7日内不作出同意提价的通知，合同即告解除。但随即，市场突然恶化，货价猛跌，卖方于6月25日装船完毕，于7月2日将全套单据寄往开证行要求付款。而买方则拒绝付款赎单，并声称：由于它在接到卖方的提价通知后一直未作出接受提价的意思表示，因此，合同已经解除。

[问题]

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