大学经济法重点

高级管理人员_指公司的经理.副经理.财务负责人.上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员.

我国<<公司法>>只规定了两种公司形式,即有限责任公司和股份有限公司形式. 母公司和子公司的关系:母公司是子公司的的股东,实行对股权的控制. 中国公司和外国公司:境内境外为划分标准

中国公司;依照中国法律在中国境内设立的公司,

外国公司:依法外国法律在中国境外设立的公司,外国公司在中国境内设立分支机构不具有中国法人资格,在中国境内进行经营活动承担民事责任.

发起人(名词解释):为了成立公司而筹划设立事务,从事设立行为,并在公司章程中签名盖章的

出资人.

发起人的责任1.在公司筹备期间,发起人之间的关系具有合伙性质.当公司不能成立时, 发起

人应当对设立行为所产生的债务和费用负连带责任.为明确发起人在筹备公司期

间内部鸽子的权利和义务,发起人应当签订一份公司发起协议.

2.公司成立后,发起人之间的关系转变为股东间的合作关系,发起人仅以其出资额为限对公司债务承担责任.

3.有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资额的非货币财产实际价额显著低于公司章程所规定价额的,交付该出资额的股东应当补足其差额;公司设立时其他股东承担连带责任.

4.股份有限公司的发起人,,在公司不能成立的时候,对认股人已缴纳的股款,负

返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任.在公司设立期间,由于发起人的过失致使公司利益损害,应当承担赔偿责任.股份有限公司成立后, 发起人未按照公

司章程的规定缴足出资,应当补齐:其他发起人承担连带责任,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所规定价额的,应当由交付该出资额的股东应当补足其差额,其他发起人承担连带责任.

法定资本(概念):公司在成立的时候,注册资本是全体股东认缴出资的总额.股东的出资可以在

公司成立前或成立后的一定时期内一次或分期缴付的公司资本制度.

法定资本的优缺点(论述或简答)

优点:1,有利于确保公司资本的真实,可靠.:

2,有利于防止公司设立中的欺诈.投机等不法行为,避免公司注册资本和实缴资本的不

同而给社会公众和投资者造成的混乱局面. 3,有利于维护债权人的合法权益和 社会交易的 安全. 缺点; 1,短期筹资量大,不利于公司的尽快成立. 2,在公司成立初容易造成公司资本的闲置,浪费. 3,公司变更资本的程序较复杂,耗时较长. 授权资本制的优缺点:

优点: 1,便于公司尽快成立.

2,不易造成公司资本的闲置和浪费

3,免除变更注册资本的繁琐程序,使公司资本变更的操作成本大幅度降低.

缺点; 1.容易引起公司设立中的欺诈和投机等非法行为的滋生,因为授权资本制既未规定公司

首次发行股份的最低限额,也未规定公司实收资本应与公司的生产经营规模相适应.

2,不利于保护债权人的利益,因为在授权资本制下,公司章程中规定的公司资本仅仅是

一种名义资本,公司的实收资本可能微乎其微,削减公司的信用担保范围,不利于维护交易的安全.

认可资本;也称折中授权资本制,在公司设立时,对公司章所确定的注册资本,发起人只可以认购一部分,未认购的部分授权董事会根据需要随时发行,但首次发行的股份不得少于法定比例,发型股份的授权 也必须在一定期限内行使的公司资本制度.

优点: 1切实贯彻了公司资本原则. 2,保障公司资本稳健运行.

缺点: 1,公司设立门槛高,容易挫伤投资者设立公司的积极性, 2,容易造成公司资本的闲置和浪费 3,公司变更注册资本操作成本较高/ 4,不利于内资公司的发展.

不得担任公司的负责人:

1,无民事行为能力或者限制民事行为能力.

2,因贪污,贿,侵占财产,挪用财产或者破坏社会经济秩序,被判处刑罚,执行期满未愈5年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未愈5年.

3,担任破产公司清算的公司.企业的董事长或者厂长,经理,并对该公司,企业的破产负有个人责任的,自该公司,企业破产清算完结之日起未愈3年

4,担任因违法被吊销营业执照,责令关闭公司,企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司,企业被吊销营业执照之日起未愈3年

5,个人所负数额较大的债务到期未清偿.

可转换公司债券,发行主体为上市公司,其直接后果是影响债券发行人的负债结构和自唱负债

率,但转换期到来时,可能会影响债券发行人的股本结构和总额.可转换资本具有债券和股票的双重属性,在转换前,其持有人处于公司债权人地位,不享有股东的权利和义务.在转换后,其持有人成为公司的股东.债券持有人有权选择是否将债券转换成股票.

可转换债券的最大优点在于它将公司债券的安全稳定性与股票投机性有机结合. 我国规定公积金分为法定公积金和任意公积金.

法定公积金:提取:提取比例为公司当年税后利润的百分之十,公司的法定公积金累计额为公

司注册资本的百分之50以上,可以不再提取. 用途:公司法定公积金不足以弥补以前年度亏损的,在提取法定公积金之前依法

应当先用当年利润弥补亏损.当法定公积金转为资本时,留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之25. 任意公积金;提取:依法提取法定公积金后,从税后利润再提取.提取比例由股东会或者股东大

会决议确定. 用途:可以用于弥补公司的亏损.扩大公司生产经营规模或者转为增加公司资本.

资本公积金不得用于弥补公司亏损. 公司解散的原因:1,公司章程规定给的营业期届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 2, .股东会或者股东大会决议解散 3,因公司合并或者分立需要解散的.

4,依法被吊销营业执照,责令关闭或者被撤销,

5,公司股经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到严重损失,通

过其他途径不能解决, 持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司,

公司清算程序;1组成清算组:2,通知公告债权人:3,债权人申报其债权.应当说明债权有关事项,

并提供证明资料4,调查和清理公司财产,编制资产负债表和财产清单.5.收取公司债权,清偿公司债务.6,分配公司剩余财产.7,制作清算报告,申请注销公司登记.

有限责任公司的性质根据公司法设立,公司及其全部财产对公司的债务承担责任,股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的企业法人.

有限责任公司的设立条件; 1 股东符合法定人数,有限责任公司依法由50个以下股东出资设

立

2 股东出资打到法定资本最低限额3万元,有限责任公司全体股

东的首次出资额依法不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于最低限额,其余部分由股东字公司成立之日起两年内缴足.

3 股东共同制定公司章程.

4 有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构,由股东会,董事会,经理机构 监督机构,名称表明有限责任公司或有限公司.

5 有公司住所,公司主要办事机构所在地,登记公司住所只有一个. P63 有限责任公司设立程序 熟悉

临时会议由代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开.

有限责任公司的股东会会议:股东表决权的确定方式可以由公司章程规定,章程未规定的由股东按照出资比例行使表决权.股东会会议对一般事项作出决议,只需要半数以上表决权的股东通过即可,但作出修改公章程,增加或减少注册资本会议,以及公司合并,分立,解散,或者变更公司形式的决议,依法必须经代表(全体股东)三分之二以上表决权股东通过. 有限责任公司董事会人员3人到13人,董事任期不得超过3年

监事会的人数和任期; 成员不得少于3人,规模较小的可以设立1-2名监事,不设立监事会,监事任期为3年,连选可以连任.

股份有限公司募集设立的主要程序:

1发起人认购股份一般不得少于公司股份总数的百分之35. 2 发起人应该向国务院证券监督管理机构提出股票发行申请.

3 向社会公开募集股份的,发起人必须公告招股说明书,制作认股书,并与依法设立的证券经营机构签订承销协议,与银行签订代收股款协议

4 认股人填写认股书并签名盖章.认股人按照所认购股数缴纳股款.,发行的股份款缴足后经法定验资机构验资并开具验资证明.

5 .,发行的股份款缴足后,发起人在30日内主持召开由认股人组成的创立大会,审议发起人关于公司筹办情况,审核公司设立费用和发起人用于抵作股款的财产的作价.发起人在30日内未召开创立大会的,认股人可以按照所缴纳股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还. 6 董事会应与创立大会结束30天内.向公司申请设立登记.

两个月内召开的临时股东大会;

1 董事人数不足<公司法>规定的人数或者公司章程所定的三分之二, 2 公司未补偿的亏损达实收资本总额的三分之一.

3 单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时 4 董事会觉得必要时

5 监事会提议召开

6 公司法和公司章程规定公司转让,受重大资产或者对外提供担保等事项 股份有限公司的董事会人数5-19,任期不得超过三年.

股份有限公司的监事会的人数由公司章程规定,任期任期为3年,连选可以连任

股东持有的股份可以依法转让,限制有;

1 发起人持有本公司的股份,字公司成立之日起一年内不得转让.

2 公司董事.监事.高级管理人员应当向公司申报所持有本公司的饿股份以及变动情况,在任

职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之25,所持有本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让.上述人员离职半年内,不得转让本公司股份,公司章程对上述人员起限制性规定.

3 股东转换其股份,应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行.

股份的回购:1减少公司注册资本

2 与持有本公司的股份的其他公司合并

3 将股份奖励给本公司职工

4 股东因对股东大会作出的公司合并.分立决议持异议,要求公司收购其股份. 要约的概念: 也称订约提议,是当事人一方向他方提出的,希望和他订立合同的意思. 要约一般应向特定的人发出.除非当事人又明示相反的规定,否则为了邀请对方向自己定货而发出的商品目录单,报价单等,因为是向不特定的人发出,所以不是要约,而是要约邀请.

,要约的撤回: 在要约生效前,要约人使其不发生法律效力的意思表示.为防止已发出的要约生效,在原要约到达受约人之前或者同时到达.

要约的撤销:要约生效后,要约人使其要约丧失法律效力的意思表示.

要约撤销的条件: 1 要约人必须是商人 2 要约中所规定的期限不得超过三个月 3 要约须

以书面形式做成,并由要约人签字.

要约不能撤销:1 要约要写明承诺期限或以其他方式表明要约是不可撤销

2 邀约热播有理由信赖该项邀约是不可撤销的,并已本着对该项要约的信赖

行事.如买房发出要约称: 能否供应请尽快答复,未获闺房答复前,我将不另询价.

要约的失效:1 受要约人拒绝承诺 2 期限届满未承诺 3 要约人依法撤销 4 要约人提出

新要约.

承诺: 指受要约人收到要约按照要约所规定的时间与方式,用承诺或行动对要约表示完全同

意的一种法律行为.

P154 看熟

承诺的生效; 承诺自通知到达要约人时生效,不需要通知,根据交易习惯或者要约的要求做出

承诺的行为时生效.

承诺的撤回 在承诺生效前,承诺人使其不发生法律效力的意思表示,在承诺到达要约人之前,承诺人可以撤回承诺,撤回通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达.

合同的内容: 1 当事人的名称或者姓名住所 2 标的 3 数量 4质量 5 价款或报酬 6 履行期限 地点和方式 7 违约责任 8 解决争议的方法

合同成立的要件;1 有明确的主体 2 订约双方对合同的实质性条款达成一致 (合同的核心) 3 合同的成立应经过要约和承诺阶段

缔约过失责任: 缔约人在订立合同的过程中,因故意或过失违背诚信原则,给对方当事人的利

益造成损失所应承担的责任.

缔约过失责任-与违约责任的不同;

1 性质不同.违是因一方违反有效合同约定的义务而产生的责任,它以有效合同关系的存在为

前提.缔的当事人之间不存在合同关系,以违反合同法上的义务为前提的,是合同法上的责任.

2发生时间不同. 违约发生在合同成立生效后,缔约发生订立合同过程中.

3 归责原则不同.违约用严格责任原则,除法定免责情况,只要当事人违约就应当承担违约责

任,不必证明由于当事人的主观过错造成的;缔约适用过错责任原则,即由于

当事人主观的故意或过失,造成缔约过程对对方的损失,才承担赔偿责任.

4 承担责任方式不同. 违约责任形式多样,缔约只有一种,赔偿损失. 合同有效的要件;论述题

1 主体合格,主体不合格,效力待定.即当事人具有相应的民事行为能力,并在自己经营范围内

签订合同. 2 当事人意思表示真实,不存在欺诈.胁迫或重大误解等违背当事人意愿的情形. 3 内容合法,不违反法律(不违反法律的强制性)和社会公众利益.

4 如果法律.行政规定有特别规定或当事人约定,合同生效应当采取书面形式或办理批准.登

记手续,应在办完有关手续后合同才能生效. 负期限的合同—当事人对合同生效约定附条件,所付生效条件时,合同成立.,当事人对合同生

效约定负期限时,所付生效期限届至时,合同生效.

限制行为能力订立的合同—10以上,18以下.指由限制行为能力人作为合同主体的一方或双方所订立的合同.

善意相对人有撤销的权利,但撤销应以通知方式作出.

表见代理—指代理人虽无代理权,但善意第三人在客观上有充分的理由相信其有代理权,并因

此与无权代理人为民事法律行为,并使该项法律行为作为后果直接由被代理热播承担的法律制度.实质是依法将无权代理人作为有权代理来认定的法律制度.

因表见代理行为签订的合同所设定的权利和义务,由被代理人承担,被代理人由此收到损失,

被代理人有权向代理人请求赔偿.

无处分权人订立的合同--无处分权人处分他人财产而与第三方订立的合同, 无处分权人处分

他人财产,经权利人追认或者无处分权人在签订合同后得到处分权,该合同有效.

无效合同 1 一方以欺诈胁迫的手段订立合同,损害国家利益, 2 恶意串通,损害国家.集体或者第三人礼仪 3 以合法形式掩盖非法目的.

4 损害社会公共利益.

5 违反法律.行政法规的强制性规定

可变更或撤销合同—合同订立后,因意思不真实,可由当事人行使撤销权使其归于无效,或行使变更权使其内容变更的合同.

可变更或撤销合同的种类:1 因重大误解订立的合同. 2 在订立合同时显失公平的合同. 3 一方以欺诈胁迫或乘人之危订立的合同. 4 受害人的意思表示内容对自己严重不利. 具有撤销权的当事人应当在其知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权,超过期限, . 撤销权消失 合同约定不明:

1 质量要求不明确,按照国家标准.兴业标准履行,没有国家标准.行标准或者符合合同目的的特定标准履行.

2 价款或者报酬不明确的按照订立合同时履行低的市场价格履行.依法应当执行政府定价或者政府指导价,按照规定执行.

3 履行地点不明确,给付货币的在接受货币一方所在地履行;交付不动产的.在不动产所在地履行,其他标的,在履行义务一方所在地履行.

4 履行期限不明确,债务人,债权人随时履行,, 但应当给对方必要的准备时间 5 履行方式不明确,按照有利于实现合同目的的方式履行.

6 履行费用的负担不明确的.由履行义务一方履行.

同时履行抗辩权的行使条件;

同时履行抗辩权是一种延期的抗辩权.

不安抗辩权:指先后履行债务人在有证据证明后履行债务人有可能不履行或者不能履行约定

的债务时,有终止履行自己义务的权利, 当事人(先履行的当事人)没有确切证据而终止履行的,属于违约行为.

后履行抗辩权:指因债务人怠于形式其到期债务,对债权人造成损害时,债权人以自己的名义向人民法院请求代为行使债务人的债权权利.

债权人代位权行使的条件2;债务人对第三人享有合法的不是专属于债务人自身的债权.所

谓” 专属于债务人自身的债权”,指基于扶养关系.抚养关系,赡养关系,继承关系产生的给付请求权和劳动报酬,退休金,养老金,抚恤金,安置费,人寿保险,人身伤害赔偿请求权等权利.

债权人代位权的行使:3 代位权的行使范围以债权人的债权为限.债权人形式的代位权的必要

费用,由债务人承担. 债权人的撤销权;原告和被告

1 债务人的行为是单方行为的,应以债务人为被告,以受益人或者受让人为第三人.债务人的行为是双方,应以债务人和第三人为共同被告

2 债权人行使撤销权必要费用,由债务人承担.

撤销权自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使,如果债权人无法知道撤销事由,债权人应自债务人行为之日起5年内行使撤销权,否则,其撤销权消灭.

债权人行使撤销权的效力—第三人应该行为取得的财产,归还给债务人

债务转移必须经过债权人同意方能生效.P171 理解债务转移效力表现三个方面. 合同的权利和义务终止----3 债务互相抵消 4 债务人依法将标的物提存 债务与对方债务在对等数额内相互消失,抵消有法定抵消和约定抵消 合同债务低效的条件—法定抵消的条件

1 当事人互负到期债务,且债权债务关系均合法 2 债务的标的物的物种种类.品质相同 3

债务属于按照合同性质或者法律法规可以抵消的范围. 按照合同性质不得抵消的债务包括 1 必须履行的义务,如支付下岗工人生活保障金 2 有

着特定人身性质或者依赖特别技能完成的债务,如特邀授课义务

提存—债务人将到期后因债权人原因,无法清偿的标的物交有关部门保存,以消灭合同关系的行为,保护债务人的利益.

债务人可以将标的物提存 1 债权人无正当理由拒绝受领 2 债权人下落不明 3 债权人死亡未确定继承或者丧失民事行为能力未确定监护人,法律规定的其他情形

我国目前负责办理提存事物的法定机构为公证机关,费用由债权人负担,

标的物提存后,提存物毁损,灭失的风险由债权人承担

债权人提取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使而消灭,提存物扣除提存费后归国家所

有.

违约责任—合同当事人违反有效合同的约定,不履行或者不完全履行合同义务所承担的法律

责任. 违约责任的一般构成要件有 1 当事人有违约行为 2 抗辩免责事由不成立 承担违约责任的方式 简答题 案例分析

1 继续履行 2 采取补救措施 3 赔偿损失 4 支付违约金 5 违约定金 自己看熟具体内

容P177

约定的违约定金数额过分低于或高于所造成所谓损失时,当事人可以请求人民法院或仲裁机

构给予一增加或适当减少

当事人即约定违约金,又约定定金,一方违约时,对方可以选择适用违约金或定金条款,但违约

金与定金不能并用

看书P180-186

违约定金—以定金的放弃或双倍返还作为违反合同的补救方法而约定的定金

<担保法>规定定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之20

定金在具体执行时,其担保作用通过定金罚则体现出来,若合同履行,定金应当抵作价款或回

收,若合同由于当事人中的约付定金一方的原因而不能履行,给付定金的一方无权要求返还定金,若合同由于接受定金一方的原因不能履行,接受定金的一方应当双倍返还定金,若由于不可抗力等事由使当事人不能履行合同,则接受定金的一方应当返还定金,

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