5第五讲：单位犯罪疑难问题及司法认定

第四专题：单位犯罪疑难问题研究目录 一、单位的分类与定义 二、单位的特征 三、单位的范围 四、单位的刑事责任能力(单位成员的刑事责任能力是否会影 响到单位的刑事责任能力？) 五、单位的特殊主体 六、单位犯罪的构成 七、直接负责的主管人员及其他直接责任人员及其认定

八、单位自首、累犯、未完成形态

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 一、单位的分类与定义 (一)单位的分类 1.社会学意义上的单位 2.刑法中的单位(如刑法第166条中规定的“国 有公司、企业、事业单位”中的“单位” ) 3.犯罪主体的单位 (二)单位的定义 1.单位是指人们为追求共同利益而按照一定的 组织形式成立的，得到法律认可的，具有完全法律 人格的社会组织。 2.此处使用“法律认可”而不用通常使用的 “依法成立”,是因为依法成立一般是指已经经过 所有法律程序而形成的组织，而法律认可的则还包 括尚未历经全部程序但法律并不禁止存在且有法律

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 二、单位的特征 ⑴载体性： 单位的意志形成与控制以及意志的实现 与表达都需要借助一定的载体，即作为构 成要素的自然人 ，即单位成员。 ⑵利益性： 单位是人们为了追求某种或某些共同 利益而成立起来的社会组织，追求利益是 单位成立的最原始和最直接的动因。

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 ⑶组织性：单位的组织性即通过一定方式 使单位的构成要素成为一个整体，从而体 现出系统性，使之发挥最大功效。 ①依靠制度体现组织性，形成制度权 威，而制度又主要依靠法律、纪律、规章 等力量维持，可分为两种：依赖利益状况 维持和依赖强制性命令维持。 ②依赖个人魅力维系组织，形成个人权 威，在该种类型中对组织的控制时情感、 个人威信等因素起很大作用。

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 ⑷合法性： ①设立宗旨合法； ②形式要件合法； ③存在合法 ⑸法律人格完全性： 人和财产(于人而言，组织的团体人格独立 于个人人格，体现于团体之共同意志(整体意 志);于财产而言，组织的团体人格以拥有财产 为绝对要件，二者缺一不可 ) 形式要件——有没有公章？

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 三、单位的范围 (一)单位是否限于“法人”? 国外刑事立法和理论虽较多使用“法 人犯罪”,但不限于“法人”,如《新加 坡共和国刑法典》第十一条规定“法人” 指公司、协会、团体，且不论其是否组成 法人组织。 (二)公司、企业 私有

(营)企业 ？一人公司？合伙企 业 ？个人承包企业？

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(三)事业单位 私立学校与医院？民办科研机构？ (四)机关 思考： 1.为什么不使用“国家机关”的表述？ 2.肯定论与否定论？ 3.机关作为犯罪的实践困境？我国立法对机关构成犯罪是作了严格限制的，首先刑法分则中单位 犯罪条文大多数仅限于公司、企业；而直接规定为国家机关的极少(如 刑法396条私分国有资产罪、私分罚没财物罪明确规定犯罪主体为“国 家机关”或“司法机关、行政执法机关”。)从立法上看，对机关构成 犯罪的罪种范围的选择是极为谨慎的。当然，考虑到机关自身的性质， 在认定机关行为时有必要区分政府(国家)行为和非政府行为，纯粹政 府行为应排除为单位犯罪，而非政府行为则可构成单位犯罪。

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 (四)团体 包括共青团、工会、妇联、工商联等 全国性的人民团体，也包括各行业、各地 方成立的各种协会、学会、研究会、联合 会、促进会、基金会等团体。 如何区分人民团体与社会团体？

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 (五)特殊范围 1.关单位的内设机构、分支机构能否构成 最高人民法院也曾经在2001年1月21日作出 了指导性规范文件，即《全国法院审理金融犯罪 案件工作座谈会纪要》,其中规定：“以单位的 分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪， 违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有 的，应认定为单位犯罪。不能因为单位分支机构 或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产 (受刑能力？),就不将其认定为单位犯罪，而 按照个人犯罪处理。” 2.关于筹建中的单位

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 3. 终止后的单位 2002年7月4日，最高人民检察院作出 的《关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊 销营业执照或者宣告破产的应如何进行追 诉问题的批复》规定：“涉嫌犯罪的单位 被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破 产的，应当根据刑法关于单位犯罪的相关 规定，对实施犯罪行为的该单位直接负责 的主管人员和其他直接责任人员追究刑事 责任，对该单位不再追诉。”

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 4.变更后的单位 单位的变更包括分立、合并以及出售、兼并、 改制承包、资产重组、公司化改造等多种情形。 变更后单位的刑事责任问题，1998年11月18日， 最高人民法院研究室作出的《关于企业犯罪后被合 并应当如何追究刑事责任问题的答复》规定：“人 民检察院起诉时该犯罪企业

已被合并到一个新企业 的，仍应依法追究原犯罪企业及其直接负责的主管 人员和其他直接责任人员的刑事责任。人民法院审 判时，对被告单位应列原犯罪企业名称，但注明已 被并入新的企业，对被告单位所判处的罚金数额以 其并入新的企业的财产及收益为限。”

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 2002年7月8日，最高人民法院、最高人民检察院、 海关总署联合发布的《关于办理走私刑事案件法律若干 问题的意见》第19条也规定：“单位走私犯罪后，单位 发生分立、合并或者资产重组等情况的，只要承受该单 位权利义务的单位存在，应当追究单位走私犯罪的刑事 责任。走私单位发生分立、合并或者其他资产重组后， 原单位名称发生更改的，仍以原单位(名称)作为被告单 位。承受原单位权利义务的单位法定代表人或者负责人 为诉讼代表人。单位走私犯罪后，发生分立、合并或者 其他资产重组情形，以及被依法注销、宣告破产等情况 的，无论承受该单位权利义务的单位是否存在，均应追 究原单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑 事责任。人民法院对原走私单位判处罚金的，应当将承 受原单位权利义务的单位作为被执行人.罚金超出新单 位所承受的财产的，可以在执行中予以减除。”

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 四、单位的刑事责任能力 思考： 单位成员的刑事责任能力是否会影响到单位 的刑事责任能力？ (一)单位刑事责任能力的影响因素 1.对外交往的能力(独立行为的能力——公 章) 2.独立承担责任的能力(财产) (二)与自然人责任能力的区别 1.期限性 2.集合性 3.限定性 (三)单位刑事责任能力与单位经营范围、职责 范围的关系

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 五、单位的特殊主体 (一)以特定的所有制为内容的特定身份 全民所有制单位、集体所有制单位、 私营(个体)单位、外商独资单位和混合 所有制单位。 如：第387条单位受贿罪的主体只能是 国家机关、国有公司、企业、事业单位、 人民团体 ；第327条非法出售、私赠文物 藏品罪的主体只能是国有博物馆、图书馆 等单位

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 讨论：国有公司、企业的认定 2001年5月26日最高人民法院在《关于在国 有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工 作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何 定罪问题的批复》中规定：“在国有资本控股、 参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除 受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从 事公务的以外，不属于国家

工作人员。对其利用 职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数 额较大的，应当依照刑法第二百七十一条第一款 的规定，以职务侵占罪定罪处罚。”从中可以间 接推导出最高司法机关认为国有参股、控股企业 不能认定为国有企业。

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 2003年4月23日财政部在答复公安部的 《财政部关于国有企业认定问题有关意见的 函》(财企函[2003]9号)中认为：从企业 控制力的角度看，“国有公司、企业”还应 涵盖国有控股企业，其中，对国有股权超过 50%的绝对控股企业，因国有股权处于绝对 控制地位，应属“国有公司、企业”范畴； 对国有股权处于相对控股的企业，因股权结 构、控制力的组合情况相对复杂，如需纳入 “国有公司、企业”范畴，须认真研究提出 具体的判断标准。

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 (二)以从事特定行业为内容的特定身份 如：第126条违规制造、销售枪支罪的单位 主体为依法被指定、确定的枪支制造企业、销售 企业，该类企业属于从事枪支制造或者销售行业 的；第137条规定的工程重大安全事故罪，其单 位主体只能是从事各类建筑工程行业的建设单位、 设计单位、施工单位、工程监理单位；第334条 第2款规定采集、供应血液、制作、供应血液制 品事故罪之单位主体只能是经国家主管部门批准 采集、供应血液或者制作、供应血液制品的部门；

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 (三)以进行特定法律行为为内容的特定 身份 第160条规定的欺诈发行股票、债券罪 之单位主体只能是进行欺诈性发行股票、 债券行为的单位；第223条规定的串通投标 罪单位主体只能是进行投标活动的投标人； 第229条规定的中介组织人员提供虚假证明 文件罪和中介组织人员出具证明文件重大 失实罪之单位主体只能是承担资产评估、 验资、验证、会计、审计、法律服务等职 责并进行该类中介服务的单位

第四专题：单位犯罪疑难问题研究 (四)以负有特定法律义务为内容的特定 身份 第161条规定的违规披露、不披露重要 信息罪之单位主体只能是依法负有信息披 露义务的公司、企业；第169条之一(《刑 法修正案(六)》第9条)规定的背信损害 上市公司利益罪之单位主体只能是负有对 公司的忠实义务且具有“上市公司的控股 股东或者实际控制人”身份的单位；

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