23企业债发行法律实务--杨继红(20110109)

企业债券发行中的法律实务

-北京市德恒律师事务所北京市德恒律师事务所二O一一年一月 德恒律师事务所 DeHeng Law Offices

企业债券的基本 债券的基本概念和类别 一、企业债券的基本概念和类别 企业债券的 债券的融资优势 二、企业债券的融资优势 三、企业债券发行过程中的基本法律规定 四、企业债券发行主要中介机构及职责 五、企业债券发行过程中律师的主要工作 六、城投债发行相关情况介绍 七、中小企业集合债相关情况介绍 八、中小企业集合票据2

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券的基本概念： 企业债券的基本概念： 债券的基本概念 企业债券的定义 — 企业债券是指具有法人资格的企业(全民所有制企业) 企业债券是指具有法人资格的企业(全民所有制企业)

或公司(非上市有限责任公司或股份有限公司)按照法定程序发行， 或公司(非上市有限责任公司或股份有限公司)按照法定程序发行，约定在 一定期限内还本付息的有价证券，企业债券是一种债务契约。 一定期限内还本付息的有价证券，企业债券是一种债务契约。

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的 企业债券的 债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别

债券的基本特征： 债券的基本特征： 基本特征 偿还性 — 债券有规定的偿还期限，债务人必须向债权人还本付息。 债券有规定的偿还期限，债务人必须向债权人还本付息。

债券持有人可按需要和市场情况，转让债券， 流动性 — 债券持有人可按需要和市场情况，转让债券，以提前收回 本金及一定的投资收益。 本金及一定的投资收益。 相对于股票等资本性投资而言， 安全性 — 相对于股票等资本性投资而言，债券持有人的收益相对稳 不随发行人经营情况的变动而变动， 定，不随发行人经营情况的变动而变动，而且当发行人发生破产清算等 情况时，债券持有人的债权的受偿顺序在股票持有人的受偿顺序之前。 情况时，债券持有人的债权的受偿顺序在股票持有人的受偿顺序之前。 收益性 — 有： 债券投资是具有在本金之外的投资收益的投资， 债券投资是具有在本金之外的投资收益的投资，表现形式

利息收入 即债权人在持有债券期间按约定的条件分期 利息收入—即债权人在持有债券期间按约定的条件分期、分次取得利 收入 即债权人在持有债券期间按约定的条件分期、 息或者到期一次取得利息； 息或者到期一次取得利息； 资本损益 债权人到期应收回的本金与中途卖出债券所获收入的价差。 资本损益—债权人到期应收回的本

金与中途卖出债券所获收入的价差。 损益 债权人到期应收回的本金与中途卖出债券所获收入的价差4

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券的种类： 企业债券的种类： 债券的种类 依据《公司法》设立的股份有限公司和有限责任公司发行的债券被称为“ 依据《公司法》设立的股份有限公司和有限责任公司发行的债券被称为“公 司债券” 中国证监会于去年推出的上市公司债券属于公司债券范畴。 司债券”。中国证监会于去年推出的上市公司债券属于公司债券范畴。 按发行期限分类： 按发行期限分类： 短期债券 债券的发行期限为1年以内 短期债券—债券的发行期限为 年以内 债券 债券的发行期限为 中期债券—债券的发行期限为 年 中期债券 债券的发行期限为1-5年 债券的发行期限为 长期债券—债券的发行期限为 年以上 长期债券 债券的发行期限为5年以上 债券的发行期限为

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券的种类： 企业债券的种类： 债券的种类 按利率形式分类： 按利率形式分类： 固定利率债券 固定利率债券 — 浮动利率债券 浮动利率债券 — 混合创新品种 — 他选择 按是否记名分类： 按是否记名分类： 记名企业债券—企业债券上登记有债券持有人的姓名， 记名企业债券 企业债券上登记有债券持有人的姓名，投资者领取利 企业债券上登记有债券持有人的姓名 息时要凭印章或其他有效的身份证明，转让时要在债券上签名， 息时要凭印章或其他有效的身份证明，转让时要在债券上签名，同时 还要到发行公司登记 不记名企业债券—反之为不记名企业债券 不记名企业债券 反之为不记名企业债券6

债券存续期内利率不变 债券存续期内利率随基准利率变化 将固定利率和浮动利率方案进行混合， 将固定利率和浮动利率方案进行混合，或加入其

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券的种类： 企业债券的种类： 债券的种类

按债券有无担保分类： 按债券有无担保分类： 信用债券(无担保债券) 仅凭筹资人的信用发行的 仅凭筹资人的信用发行的、 信用债券(无担保债券)—仅凭筹资人的信用发行的、没有担保的债 信用债券只适用于信用等级高的债券发行人。 券，信用债券只适用于信用等级高的债券发行人。 担保债券—以抵押、质押、第三方担保等方式发行的债券。 担保债券 以抵押、质押、第三方担保等方式发行的债券。 以抵押

按债券可否提前赎回分类： 按债券可否提前赎回分类： 可提前赎回债券—企业在债券

到期前有权定期或随时购回全部或部分 可提前赎回债券 企业在债券到期前有权定期或随时购回全部或部分 债券。 债券。 不可提前赎回债券—反之则是不可提前赎回企业债券。 不可提前赎回债券 反之则是不可提前赎回企业债券。 反之则是不可提前赎回企业债券7

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券的种类： 企业债券的种类： 债券的种类

按发行人是否给予投资者选择权分类： 按发行人是否给予投资者选择权分类： 附有选择权的企业债券—债券发行人给予债券持有人一定的选择权。 附有选择权的企业债券 债券发行人给予债券持有人一定的选择权。 债券发行人给予债券持有人一定的选择权 不附有选择权的企业债券—债券持有人没有上述选择权的债券。 不附有选择权的企业债券 债券持有人没有上述选择权的债券。 债券持有人没有上述选择权的债券

按发行方式分类： 按发行方式分类： 公募债券—按法定手续经证券主管部门批准公开向社会投资者发行的 公募债券 按法定手续经证券主管部门批准公开向社会投资者发行的 债券。 债券。 私募债券—以特定的少数投资者为对象发行的债券，发行手续简单， 私募债券 以特定的少数投资者为对象发行的债券，发行手续简单， 以特定的少数投资者为对象发行的债券 一般不能公开上市交易。 一般不能公开上市交易。8

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

企业债券发行的要素： 企业债券发行的要素： 债券发行的要素 以德恒2009年发行成功的“中国核工业集团公司企业债券”为例： 年发行成功的“中国核工业集团公司企业债券”为例： 以德恒 年发行成功的 中核债” 债券名称 — “09中核债” 中核债 债券发行人 — 即债券的债务主体。 中国核工业集团公司 中国核工业集团公司” 即债券的债务主体。 “中国核工业集团公司”。 发行总额 — 债券发行人承诺在到期日偿还给债券持有人的本金 金额，通常相等于所借贷货币资金的数额。 金额，通常相等于所借贷货币资金的数额。 债券的到期期限 — 间。 债券的票面利率 — 分数表示。 分数表示。 还本付息方式 — 发行价格 — 发行方式 —9

债券从发行之日起至应当全部还本付息的期 债券年利息与债券票面值的比率， 债券年利息与债券票面值的比率，通常用百

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

债券票面的其他要素： 债券票面的其他要素： 附分期偿还时间表。 分期偿还的债券 — 附分期偿还时间表。 附选择权的债券 — 例如： 例如： 债券发行

人具有在债券到期日前的指定日 债券到期日 附赎回选择权条款的债券 – 债券发行人具有在债券到期日前的指定日 期内按票面值买回全部或部分债券的权利 期内按票面值买回全部或部分债券的权利 附出售选择权条款的债券 – 债券持有人具有在债券到期日前的指定日 债券持有人具有在债券到期日前的指定日 债券到期日前的 期内按票面值将全部或部分债券卖回给 全部或部分债券卖回 期内按票面值将全部或部分债券卖回给发行人的权利 附上调票面利率选择权条款的债券 – 债券持有人具有在债券到期日前 上调票面利率选择权条款的债券 债券持有人具有在债券到期日前 的指定日期内决定是否上调该债券剩余期限票面利率的权利。 的指定日期内决定是否上调该债券剩余期限票面利率的权利。 债券票面的表现形式：在债券发行人公布的债券募集说明书中明示 债券票面的表现形式：在债券发行人公布的债券募集说明书中明示 募集

企业债券的基本概念和类别 企业债券的基本概念和类别 债券的

参与企业债发行的主体： 参与企业债发行的主体： 发行人—在境内登记注册的具有企业法人资格的组织机构， 发行人 在境内登记注册的具有企业法人资格的组织机构，是介入资金 在境内登记注册的具有企业法人资格的组织机构 的经济主体，是债券投资人的债务人，在债券存续期间及/或债券到期后 的经济主体，是债券投资人的债务人，在债券存续期间及 或债券到期后 要还本付息。 要还本付息。 投资人—又叫债券持有人，以商业银行、证券公司、信托公司、 投资人 又叫债券持有人，以商业银行、证券公司、信托公司、基金公 又叫债券持有人 保险公司、企业集团财务公司等机构投资者为主， 司、保险公司、企业集团财务公司等机构投资者为主，以自然人投资者 为辅，是出借资金的经济主体，是发行人的债权人，在债券存续期间及/ 为辅，是出借资金的经济主体，是发行人的债权人，在债券存续期间及 或债券到期后要收回本息。 或债券到期后要收回本息。 担保人—为投资人到期收回本息提供保障的企业法人或其他组织机构， 担保人 为投资人到期收回本息提供保障的企业法人或其他组织机构， 为投资人到期收回本息提供保障的企业法人或其他组织机构 如达到一定信用级别的企业、专业担保公司等。 如达到一定信用级别的企业、专业担保公司等。11

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核准机关—作为全民所有制企业和非上市公司申请发行企业债券，须报 核准机关 作为全民所有制企业和非上市公司申请发行

企业债券， 作为全民所有制企业和非上市公司申请发行企业债券 国家发改委审核，待其初步核准后尚须会签中国人民银行、中国证监会。 国家发改委审核，待其初步核准后尚须会签中国人民银行、中国证监会。 交易市场—我国现状是以银行间债券市场为主， 交易市场 我国现状是以银行间债券市场为主，证券交易所债券市场为 我国现状是以银行间债券市场为主 辅。 中介机构—一般包括四家，债券承销机构/证券公司、信用评级机构 评级 证券公司、 中介机构 一般包括四家，债券承销机构 证券公司 信用评级机构/评级 一般包括四家 公司、审计机构/具有证券从业资格的会计师事务所、法律服务机构/律师 公司、审计机构 具有证券从业资格的会计师事务所、法律服务机构 律师 具有证券从业资格的会计师事务所 事务所。 事务所。 其他参与者—包括发行人所在地的人民政府、发展和改革委员会( 其他参与者 包括发行人所在地的人民政府、发展和改革委员会(局)、 包括发行人所在地的人民政府 财政管理机关、国有资产管理机关等。 财政管理机关、国有资产管理机关等。

一、企业债券的基本概念和类别 企业债券的 债券的融资优势 二、企业债券的融资优势 三、企业债券发行过程中的基本法律规定 四、企业债券发行主要中介机构及职责 五、企业债券发行过程中律师的主要工作 六、城投债发行相关情况介绍 七、中小企业集合债相关情况介绍 八、中小企业集合票据13

企业债券的融资优势 企业债券的融资优势 债券的 融资规模较大 企业债券的融资规模可以达到发行人净资产的40%,项目总投资的60%。 ,项目总投资的 企业债券的融资规模可以达到发行人净资产的 。

存续期限较长 企业债券属于中长期融资工具。 企业债券属于中长期融资工具。 企业债券的融资期限往往根据拟投资项目的回收期和发行时市场的投资 偏好设定。 偏好设定。 近年来企业债券的发行期限以5年以上的中、长期品种为主。 近年来企业债券的发行期限以 年以上的中、长期品种为主。 年以上的中

企业债券的融资优势 企业债券的融资优势 债券的 融资成本较低、限制少、 融资成本较低、限制少、效率高 企业债券是一种直接融资工具，省略了银行贷款的中间环节。 企业债券是一种直接融资工具，省略了银行贷款的中间环节。 对于高等级优质企业而言， 对于高等级优质企业而言，企业债券的发行利率比相同期限银行贷款利 率低1.5至 个百分点左右 个百分点左右。 率低 至2个百分点左右。 相对于股权(股票)融资来说，审核程序相对简单，限制较少， 相对

于股权(股票)融资来说，审核程序相对简单，限制较少，融资效 率较高。 率较高。 显著的宣传效用 企业债券是公开发行的债务工具。 企业债券是公开发行的债务工具。 企业债券在发行期间的推介、公告、 企业债券在发行期间的推介、公告、以及与投资者的其他各种交流可以 有效的大幅提升企业的形象。 有效的大幅提升企业的形象。 企业债券的成功发行显示了发行人的整体实力。 企业债券的成功发行显示了发行人的整体实力。15

一、企业债券的基本概念和类别 二、企业债券的融资优势 三、企业债券发行过程中的基本法律规定 四、企业债券发行主要中介机构及职责 五、企业债券发行过程中律师的主要工作 六、城投债发行相关情况介绍 七、中小企业集合债相关情况介绍 八、中小企业集合票据16

企业债券发行过程中的基本法律规定 企业债券发行过程中的基本法律规定 发行过程中 基本原则： 基本原则： 企业债券发行为企业进行有偿筹集资金的活动， 公开 — 企业债券发行为企业进行有偿筹集资金的活动，除非法律 和国务院另有规定，必须通过公开发行的形式进行。 和国务院另有规定，必须通过公开发行的形式进行。 自愿、互利、 发行和购买企业债券应当自愿， 自愿、互利、有偿 — 发行和购买企业债券应当自愿，不允许推派 和强迫；发行人和投资者都应当从中获得利益，而不是单方面获益； 和强迫；发行人和投资者都应当从中获得利益，而不是单方面获益； 发行人应当使投资者获得收益。 发行人应当使投资者获得收益。 发行企业债券必须依据法律规定进行审批， 必须经批准或核准 — 发行企业债券必须依据法律规定进行审批， 未经批准，任何企业都不得擅自发行或变相发行企业债券。 未经批准，任何企业都不得擅自发行或变相发行企业债券。 债券持有人无权参与企业的经营管理， 不参与管理也不承担责任 — 债券持有人无权参与企业的经营管理， 同时对企业的经营状况也不承担责任。 同时对企业的经营状况也不承担责任。17

企业债券发行过程中的基本法律规定 企业债券发行过程中的基本法律规定 发行过程中 企业债发行涉及的主要法律法规： 企业债发行涉及的主要法律法规： 发行涉及的主要法律法规 日起施行) 《民法通则》(1987年1月1日起施行) 民法通则》 年 月 日起施行 中华人民共和国证券法》( 》(2006年1月1日起施行) 日起施行) 《中华人民共和国证券法》( 年 月 日起施行 中华人民共和国公司法》( 》(2006年1月1日起施行) 日起施行) 《中华人民共和国公司法》( 年 月 日起施行 中华人

民共和国担保法》( 》(1995年10月1日起施行) 日起施行) 《中华人民共和国担保法》( 年 月 日起施行 企业债券管理条例》 国务院1993年8月2日发布 日发布) 《企业债券管理条例》(国务院1993年8月2日发布) 关于进一步改进和加强企业债券管理工作的通知》 国家发改委2004 《关于进一步改进和加强企业债券管理工作的通知》(国家发改委 日发布) 年6月21日发布) 月 日发布 企业投资项目核准暂行办法》 国家发改委2004年9月15日发布) 日发布) 《企业投资项目核准暂行办法》(国家发改委 年 月 日发布 关于推进企业债券市场发展、简化发行核准程序有关事项的通知》 《关于推进企业债券市场发展、简化发行核准程序有关事项的通知》 国家发改委2008年1月2日发布) 日发布) (国家发改委 年 月 日发布 中央企业债券发行管理暂行办法》 国务院国资委2008年4月3日发布) 日发布) 《中央企业债券发行管理暂行办法》(国务院国资委 年 月 日发布

企业债券发行过程中的基本法律规定 企业债券发行过程中的基本法律规定 发行过程中 企业债投资、担保涉及的主要法律法规： 企业债投资、担保涉及的主要法律法规： 中国保险监督管理委员会关于《保险公司投资企业债券管理暂行办法》 中国保险监督管理委员会关于《保险公司投资企业债券管理暂行办法》 的通知(保监发[2003]74号) 的通知(保监发 号 中国保险监督管理委员会关于《保险机构投资者债券投资管理暂行办法》 中国保险监督管理委员会关于《保险机构投资者债券投资管理暂行办法》 的通知(保监发[2005]72号) 的通知(保监发 号 中国银监会《关于有效防范企业债担保风险的意见》(银监发〔2007〕 中国银监会《关于有效防范企业债担保风险的意见》 银监发〔 〕 75号) 号 企业债券上市涉及的主要法律法规： 企业债券上市涉及的主要法律法规： 上海证券交易所公司债券上市规则( 上海证券交易所公司债券上市规则(2009年) 年 深圳证券交易所公司债券上市规则( 深圳证券交易所公司债券上市规则(2009年) 年 《全国银行间债券市场债券交易流通审核规则》(2004年) 全国银行间债券市场债券交易流通审核规则》 年 《银行间债券市场公司债券发行、登记托管、交易流通操作细则》 银行间债券市场公司债券发行、登记托管、交易流通操作细则》 中国人民银行公告〔 中国人民银行公告〔2009〕第1号 〕 号 19

企业债券发行过程中的基本法律规定 企业债券发行过程中的基本法律规定 发行过程中 发行企业债券应满足和具备的条件： 发行企业债券应满足和具备的条件：

企业债券应满足和具备的条件 根据国家发改委《关于推进企业债券市场发展、 根据国家发改委《关于推进企业债券市场发展、简化发行核准程序有关 事项的通知》 以下简称“ 通知》 事项的通知》(以下简称“《通知》”)对相关法律法规中涉及的企业 债券发行条件进行了以下归纳： 债券发行条件进行了以下归纳： 发行主体：具有法人资格。包括：有限责任公司、股份有限公司、 发行主体：具有法人资格。包括：有限责任公司、股份有限公司、国有 独资公司、国有独资企业、外商投资企业等，不能为事业单位， 独资公司、国有独资企业、外商投资企业等，不能为事业单位，也不能 为名义上是企业而实际上是在事业单位登记机关登记的组织机构。 为名义上是企业而实际上是在事业单位登记机关登记的组织机构。企业 应依法设立并合法存续。 应依法设立并合法存续 不同类型企业的净资产：股份有限公司的净资产不低于人民币 万元； 不同类型企业的净资产：股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元； 万元 有限责任公司和其他类型企业的净资产不低于人民币6000万元。发行中 万元。 有限责任公司和其他类型企业的净资产不低于人民币 万元 小企业集合债券的每家企业，也均应满足这些条件。 小企业集合债券的每家企业，也均应满足这些条件。20

企业债券发行过程中的基本法律规定 企业债券发行过程中的基本法律规定 发行过程中

债券余额与净资产：累计债券余额(计算口径不包括短期融资券， 债券余额与净资产：累计债券余额(计算口径不包括短期融资券，但包 含中期票据)不超过企业净资产(扣除少数股东权益 少数股东权益) 含中期票据)不超过企业净资产(扣除少数股东权益)的40%。 。 经济效益及盈利指标要求：最近三年持续盈利，且三年平均可分配利润 经济效益及盈利指标要求：最近三年持续盈利，且三年平均可分配利润 持续盈利 净利润)足以支付债券一年的利息(达到利息的1.5倍 (净利润)足以支付债券一年的利息(达到利息的 倍)。 财务制度：企业财务制度符合国家有关规定。 财务制度：企业财务制度符合国家有关规定。 募集资金投向：筹集资金投向符合国家产业政策和行业发展方向，所需 募集资金投向：筹集资金投向符合国家产业政策和行业发展方向， 相关手续齐全。不能投资重污染、商业地产项目。 相关手续齐全。不能投资重污染、商业地产项目。

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