《财经应用写作》讲稿7
更新时间:2023-03-14 18:12:01 阅读量: 教育文库 文档下载
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《财经应用写作》讲稿7
第七章 诉讼文书
学习目标:
1、了解诉讼文书在经济案件审理中发挥的重要作用。 2、掌握民事诉讼中常用的起诉状和答辩状的写作格式。 3、掌握民事上诉状的特点和写作格式。 4、掌握申请执行书和申请撤诉书的写法。
第一节 民事起诉状
学习目标:
1、通过学习了解民事起诉状的基本知识。 2、掌握民事起诉状的写作格式和要求。 3、学会写作民事起诉状。
[开篇案例]
××工业研究院与××市第三制药厂经协商,正式签订了关于转让“丁胺卡那霉素”实验技术成果的合同,转让费为30万。××工业研究院按照合同规定将技术资料和该产品的实验室技术交给了对方,但××市第三制药厂在交付了5万元后,对剩余的25万元拖延搪塞迟迟不交。××工业研究院多次与××市第三制药厂交涉,但仍未结果。
上述案例中,××工业研究院可以通过哪些途径维护自己的合法权益?如果要通过诉讼方式维护自己的合法权益,应该怎么办?
一、基本知识
1、什么是诉讼:(见教材156页)。 2、诉讼文书的特点:(见教材157页)。 3、民事起诉状的含义
民事起诉状是指公民、法人和其他组织,在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时,向人民法院提出的要求人民法院依法做出公正裁判的书面请求。
1
《中华人民共和国民事诉讼法》第108条规定起诉必须符合下列条件:①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;②有明确的被告;③有具体的诉讼请求和事实、理由;④属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第110条规定起诉状应记明下列事项:①当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和其法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;②诉讼请求和所根据的事实与理由;③证据和证据来源,证人姓名和住所。
使用民事起诉状提起民事诉讼,是公民法人或者其他组织保护自己民事权益的行为。
4、民事起诉状的作用
合格的民事起诉状,能够引起诉讼程序的开始,并使人民法院据此依法解决当事人的实体问题。因此,使用民事起诉状,对于当事人解决财产权益、知识产权、债权债务、经济合同、婚姻家庭纠纷等,在行使诉讼权利上具有法律实体上的和法律程序上的意义。 民事起诉状是人民法院立案和审判的重要凭据之一,也是被告应诉答辩的根据。 当事人向人民法院提起民事诉讼必须符合《中华人民共和国民事诉讼法》第108条规定的条件,民事起诉状的内容必须含有第110条规定的内容。
5、民事起诉状的特点:(见教材158页)。 二、例文看台
民事起诉状
原告:××市××清洗有限公司 地址:××市××区××大厦××室,邮编:×××××× 法定代表人:张××,董事长
被告:××实业发展有限公司 地址:××市××区××路×号,邮编:×××××× 法定代表人:王××,董事长 诉讼请求:
1.判令被告支付拖欠的保洁费29000元及迟延付款的利息;
2.判令被告支付违约金8700元。 事实与理由: 原告××市××清洗有限公司与被告××实业发展有限公司于1998年5月30日签订保洁合同,由被告委托原告对××电器市场进行保洁。
合同约定:1.保洁费每月10000元,一年共12万元;2.合同有效期一年,
2
自1998年6月1日至1999年5月31日止;3.被告每月15日前付款,如被告违约或延期支付,赔偿保洁费的30%。 在合同执行过程中,尽管原告严格履行合同规定的义务,按时按质完成保洁工作,但至1999年1月,被告在对原告的服务质量等未提出任何异议的情况下,却无故拖欠保洁费29000元(其中1998年9、10月两个月拖欠5500元,11月拖欠3500元,12月拖欠10000 105 元,1999年1月拖欠10000元)。自1999年1月起,原告即与被告多次协商支付拖欠的保洁费一事,但未有结果。
后经协商,被告同意原告于1999年2月1日从电器市场撤出保洁人员,原告同意终止保洁合同。但至今被告仍未支付拖欠的保洁费。 由于被告违约,按照合同约定被告另应赔偿拖欠保洁费的30% 即8700元给原告。 综上所述,被告的行为已严重地违反了双方合同的约定和《中华人民共和国合同法》第二十条之规定,为了维护原告的合法权益特向贵院提出上述诉讼请求,请贵院依法支持。 此致 ××区人民法院
附: 1.本起诉状副本×份
2.保洁合同×份
起诉人:××市××清洗有限公司 法定代表人:××× 1999年5月23日
评析:本诉状格式规范,诉讼请求明确、具体,事实和理由清晰、明白、言简意赅。在写作方法上,以时间为主线,先叙述与争议有关的合同主要条款,再写明被告的违约事实和被告应承担的违约后果,最后指出被告违反合同约定和法律规定,并请求法院支持自己的主张,抓住了关键性问题。
三、民事起诉状的构成与写法
民事起诉状由首部、正文、尾部三部分构成。 (一)首部
1.标题。应居中写明“民事起诉状”,写成“民事诉状”或“起诉状”都是不完整的。
2.当事人的基本情况。分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。如果同案原告为二人以上,应一一写明。
3
如果同案被告有二人以上,应按责任大小的顺序写明。如果原告或被告系无诉讼行为能力人,应在其项后写明其法定代理人的姓名、性别、职业、工作单位和住址,及其与原告或被告的关系。当事人是法人或其他组织的,应当写明单位或组织的名称、地址以及法定代表人或主要负责人的姓名、职务。
如果有第三人,应写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和住址等。如果第三人是法人或者其他组织的,应写明法人或者其他组织的名称和住所,以及其法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。 法定代理人的身份事项应该写在各被代理的当事人的下方。 对于被告或者第三人的身份事项,不知道的可以不写,但姓名(名称)和住址(地址)必须明确无误地列出。
(二)正文
1.诉讼请求。是原告为实现自己起诉的目的向法院提出的具体要求。如要求履行合同、归还产权、赔偿损失、偿还债务等。该项内容要写得具体明确,合理合法,不能笼统含混,随意更改。请求如有多项,应分行列写。
2.事实和理由。这一部分是起诉状的核心部分,是法院能否受理和原告能否胜诉的关键。要根据事实和法律依据充分阐述诉讼请求的理由。
(1)事实。应写明原告、被告民事法律关系存在的事实,以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。一般应以时间顺序,既要如实地写明案情,又要重点详述被告侵权的行为后果。
(2)理由。是指根据事实、证据和有关法律论证请求的理由。首先根据事实和证据,写明认定被告侵权或违法行为的性质,造成的后果和应承担的责任。然后根据法律依据经过论述和推理,提出请求事项的合理性。
(3)证据。列举证据并说明要证明的问题,同时说明证据来源、证人姓名和住址。在实务中为了使起诉状内容简练、明了,这部分一般列在附项中,单独提交法院。 证据是认定事实的基础,直接关系到案件的成立与诉讼的过程,是诉讼成败的关键。因此,证据必须确凿可靠,不能提供伪证,提供伪证会受到法律处罚。
(三)尾部
1.写“此致”再转行顶格写受诉人民法院名称。
2.附项:写明起诉状副本份数及物证、书证的份(件)数等。
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3.起诉人签名和盖章。 4.起诉日期。 四、注意事项
1.诉讼请求及事实要具体、全面,数字必须准确无误。
2.诉讼理由必须以充分的证据和明确清楚的事实为基础,案件事实与理由的因果关系要清楚,不要含糊其辞,引用的法律条文要准确。
3.注意人称的一致性。叙述的人称要前后一致,如用第三人称时要称原告与被告。
4.语言做到简练、准确、严谨,表述要有逻辑性。切忌长篇大论、东扯西拉,让人看后不知所云。
五、病文诊断
诉状 被告人:马小三(私营企业“×商场”负责人)
原告人:××市工商行政管理局 法定代表人:孟小二,局长 事实:原告于2004年4月8日与乐大为签订房屋租赁合同,将旅游购物城一栋两层营业大厅(建筑面积为1588.43平方米)租给乐大为经营,约定租期为六年,年租金18万元,自2004年4月9日至2010年4月8日止,租金总额为108万元,于每年4月8日以前交清下一年度租金。 被告马小三于同年×月×日从乐大为手中转包了该营业大厅。被告接手承租后,不能按时履行合同义务,经多次催收,继续拖欠租金不交,至今仍拖欠原告租金40万元,取暖费16374.4元。经原告与被告多次协商均无结果,现诉至人民法院,提出以下请求,望法院依法保护原告的合法权益。
诉讼请求:
1.判令被告支付拖欠的租金共计44万元,欠交租金银行同期贷款利息25670.5 元,欠交2004 —2005年度取暖费16274.4元,以上三项共计481944.9元。
2.判令解除合同。
3.判令本案诉讼费由被告承担。 此致××人民法院
具状人:××市工商行政管理局
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2006年×月×日
诊断:这是一则因租赁合同发生纠纷而拟写的不合要求的民事起诉状。主要存在以下几方面问题。
1.格式不规范。主要问题如下。
(1)标题未能标明诉状性质即民事起诉状;
(2)当事人称谓错误,在民事和行政诉讼中,提起诉讼一方的称谓是原告,被起诉一方的称谓是被告,“被告人”是刑事诉讼中在审查和起诉阶段对犯罪嫌疑人的称谓,任何诉讼中均无“原告人”这个词;
(3)首部:原、被告位置颠倒且当事人基本情况欠缺;
(4)正文:诉讼请求位置应在被告的基本情况之后,事实与理由之前; (5)尾部:“此致”应空两格写,“××人民法院”另起一行顶格写; (6)欠缺附项,附项包括诉状副本×份、物证、书证的名称、件数。 2.所列被告错误。
本案的被告应当是乐大为,而不是马小三,本案中马小三只能是第三人。 3.假若格式及所列当事人都是正确的,事实和理由部分尚有如下问题。 (1)“被告马小三于同年×月×日从乐××手中转包了该营业大厅”中的“同年”不明确,无法确定是哪一年。
(2)诉讼请求中的租金数额44万与事实和理由中40万不一致;欠交租金银行同期贷款利息25670.5元的请求没有在事实和理由中讲清楚。
提示:
1.在起诉人签章处,将起诉人写为具状人不算错误。
2.起诉人是公民的,要签名并盖章(一般为手印);是法人或其他组织的,必须盖公章。一般情况下法定代表人不必签名或盖章(签章也并无不妥),但国际惯例法定代表人应当签字。
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第二节 民事答辩状
学习目标:
1、通过学习了解民事答辩状的基本知识。 2、掌握民事答辩状的写作规范和要求。 3、学会写作民事答辩状。
[开篇案例]
据新华网广州3月21日电(记者肖文峰)广州家广超市有限公司因为张贴含有“五羊石像”图像的大幅宣传广告,被“五羊石像”雕塑作者、广州雕塑院员工孔繁伟等人以侵犯著作权为由将其告上法庭。 上述案例中,原告已将被告起诉到了法院,为了对抗原告的起诉,被告应当在法律规定的期限内向法院提交答辩状并出庭应诉。
一、基本知识
民事答辩状是指民事案件的被告或被上诉人针对起诉状或上诉状的内容,进行回答并提出反驳理由的书状。
按民事诉讼法规定,被告(被上诉人)在收到起诉状(上诉状)副本之日起15天内提交答辩状。因此,被告或被上诉人应在法定期限内尽快提交答辩状,及时行使答辩权力。如果既不在规定时间内提交答辩状又不出庭应诉,则很可能影响法院的正确审理,从而产生对自己不利的结果。 提出答辩状,一方面能够维护被告或被上诉人的合法权益。在答辩中被告、被上诉人通过答辩可以对起诉状、上诉状中的事实、理由、证据以及请求事项进行辩解和反驳,还可以提出有利于自己的事实和证据以证明自己的观点,从而维护自己的合法权益。另一方面,有利于法院全面了解案情和公平断案。“偏听则暗,兼听则明。”通过答辩状,法院可以全面了解诉讼双方的要求、意见和主张,全面分析案情,正确判断是非,公平合理地审理案件。
二、例文看台
民事答辩状
答辩人:××市东方商贸有限责任公司
地址:××市××区××路×号,邮编:××××××
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法定代表人:刘××,职务,董事长
因原告庄××诉答辩人××市东方商贸有限责任公司××科技推广代理纠纷一案,提出答辩如下。
答辩人与原告于1996年5月3日签订了《科技成果及专利技术推广代理协议》,现原告却曲解该协议内容并夸大其所谓“损失”而要求答辩人赔偿,这与事实不符、于法无据。
1.双方于1996年5月3日签订的协议是双方在平等自愿基础上,经过充分协商而订立的,是双方真实的意思表示,其内容亦无违法事项,因此该协议合法有效。
2.原告在起诉书中称,双方所签协议的有效期限是“自签字之日起至1998年1月1日止。经双方协商期满为止,不再延期”。这与协议规定不符,该协议第十一条明确规定:“本协议自1996年6月1日至1998年1月1日期间,甲方如未转让成功,本协议第二条的规定变为非独家代理,其他条款仍然有效。”也就是说1998年1月1日后,即便是答辩人没有将所委托项目转让成功,双方仍然要受所签协议约束,答辩人仍有权进行原告的科技成果的推广代理。既然如此,答辩人在推广项目中所用的样机和有关资料怎么能由原告随意收回?答辩人掌握这些样机和相关资料是合法的,又怎么能说是“侵权行为”呢?
3.专利申请费和年费是任何一个取得专利权的人必须缴纳的,它是取得专利权的代价。原告要求答辩人赔偿其支付的专利费既无法律规定又无合同约定。
4.原告称:从1998年1月1日后,其失去了多次洽谈转让机会,并把此责任推到答辩人身上,这是没有道理的。按照双方签订的协议,1998年1月1日后,双方之间由独家代理“自动变为非独家代理”,即原告自此可以自己去寻找合作伙伴,也可以委托他人去寻找合作伙伴,但他没有这样去做,这是其自己的过错,不能将责任转嫁到答辩人身上。
5.原告要求解除合同,违反协议第十二条的规定,除非原告按协议第十三条规定承担赔偿责任,否则答辩人不同意解除合同。 综上所述,原告的所有诉讼请求都于法无据且违反合同约定,答辩人请求贵院依法驳回。
此致
××市××区人民法院
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答辩人:××市东方商贸有限责任公司 法定代表人:刘×× 1998年12月12日
评析:这份答辩状针对性强,目的明确,表述清晰,文字简洁,格式正确,可资借鉴。
三、民事答辩状的构成与写法
民事答辩状一般由首部、正文和尾部组成。 (一)首部
1.标题。居中写明“民事答辩状”或“民事上诉答辩状”。
2.答辩人基本情况。包括姓名、性别、 年龄、民族、住址等内容。如果答辩人是机关、团体、企事业单位等组织,则应写明单位名称、地址和法定代表人或负责人的姓名、职务。如果有法定诉讼代理人,还应该写明法定诉讼代理人的姓名及与答辩人的关系。原告或上诉人的基本情况不必列出。
3.答辩起因。是指对何人起诉或上诉的什么案件提出答辩。一般表述为“因×××一案,答辩如下”或“因×××诉答辩人×××一案,特提出以下答辩”。
(二)正文
正文包括答辩理由和答辩意见。写好答辩状,首先要仔细阅读对方的诉状,了解其内容,找出可辩事项,抓住关键,确定答辩要点,然后根据自己掌握的证据材料并结合法律规定进行反驳。答辩状主要从以下几个方面进行答复和辩驳。
1.针对事实错误进行答辩。如果对方叙述的案情事实与客观事实不符,答辩人应当指出,并予以纠正,以澄清事实。在写法上,主要是通过列举确凿、充分的证据,阐明事实真相,以推翻原告的不实之词。
2.针对适用法律错误进行答辩。适用法律错误,有三种情形:一是事实的认定有出入,导致错误地适用法律,这要从事实入手进行答辩;二是事实没有出入,而是对方错误引证法律。比如应当引用此条款却引证了彼条款,或者应当引用此法律却引证彼法律。这时应当指明正确的法律条文并结合事实说明对方适用法律错误。三是说明对方违反了程序法,比如已超过诉讼时效,或不具备起诉条件等。
3.提出答辩意见。答辩人阐述答辩理由后,要写明自己的答辩主张,即鲜明地请求法院驳回对方的诉讼请求或上诉请求、或者诉讼请求或上诉请求中的部
9
分事项。
(三)尾部
1.写明“此致”和“××人民法院”。
2.附项。写明答辩状副本份数及物证、书证的份(件)数等。 3.答辩人签名或盖章。 4.答辩日期。 四、注意事项
写好民事答辩状,一是要有针对性,针对起诉状或上诉状中的事实、理由和请求来回答;二是要实事求是,叙述事实要客观;三是要讲理讲法,根据事实和法律辩驳对方的主张。具体地说,要注意以下几点。
1.据理反驳。在撰写民事答辩状时,要紧紧抓住对方所陈述的错误事实或者所引用有关法律的错误进行反驳、或者列举客观事实、用恰当的证据作为反驳理由,经过分析论证,推出合乎逻辑的结论。
2.抓准关键。即找到案件中争执的“焦点”、问题的要害,针锋相对地答辩。 3.语言可较为尖锐犀利(但不能有失文明)。民事答辩状具有的论辩性决定了其语言必然较为尖锐犀利,针尖对麦芒。无可争辩的事实加上尖锐犀利、富有气势的语言,必能有助答辩人在诉讼中变被动为主动。值得注意的是,如果对方的诉讼请求合理、合法,也应实事求是地承认,不能违背事实和法律胡编乱造。
五、病文诊断
答辩状
答辩人(原审被告):××市凯旋锅炉厂 法人代表:杨××,厂长 作为答辩人,我厂做出答辩如下:
答辩理由:答辩人认为××区人民法院对本案的判决是正确的,判决根据事实和法律,就原告和被告双方争议的主要问题所做的两项处理决定也是有理有据的。
具体分析如下:
(一)确认原告中途退货的根据及理由
上诉人在上诉中提出,合同规定交货日期为199×年11月底,上诉人在199
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×年12月提出退货,因此不是中途退货。至于上诉人在上诉中提出的,答辩人在199×年12月并未制造出锅炉等,是没有任何意义和根据的。
(二)锅炉厂在运输中造成的损坏责任划分,原判决基本是正确的。 原判决原则上划分了双方的责任,基本正确。惟判决原告(上诉人)承担损失的,被告(答辩人)承担损失的,仍不合理,也缺乏根据。我们认为,按照过错责任原则,根据各自应负具体责任划分处理较妥。意见如下:
1.答辩人单方发货,应负错发货物的责任,承担往返运费和其他实际支出的费用;
2.锅炉造成损坏的损失,是由于上诉人的过错延误索赔期限,损失应当全部由上诉人承担。
此致
附:上诉状副本
答辩人:××市凯旋锅炉厂(章) 法定代表人:×××厂长(章) 199×年××月××日 诊断:
这是一份民事上诉答辩状。该答辩状存在以下问题。 (1)未写明“民事上诉答辩状”,应加上“民事上诉”二字。 (2)答辩状的首部未写明答辩人的地址。
(3)答辩起因未写清楚。应写明“因上诉人不服××人民法院某号(引用一审判决书编号)判决向贵院提出上诉,现答辩人(或被上诉人)答辩如下”。
(4)答辩理由不但不充分且语言也表达不清。文中的第一项,题目和内容相矛盾,至于第二项,也让人不知所云。答辩理由是答辩状的核心,乃胜、败诉的关键所在,一定要表达清楚。答辩时应针对上诉人在上诉状中提出的争议问题,从事实和法律上做出充分的反驳。
(5)尾部漏写致送法院,应空两格写“此致”,转行顶格写“××法院”。 (6)作为上诉审的答辩人没有义务提供上诉状和一审判决书,此附项实属多此一举。
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第三节 民事反诉状
学习目标:
1、通过学习了解民事反诉状的基本知识。 2、掌握民事反诉状的写作规范和要求。 3、学会写作民事反诉状。
[开篇案例]
2002年7月旅顺某厂以昆明某公司销售的硫酸泵冒充其厂名为由将昆明某公司作为被告告上法庭,要求被告赔偿损失并赔礼道歉。昆明某公司认为自己并没有侵害对方的权益,相反由于旅顺××厂的错告给自己造成了一定的经济损失,遂向法院提出了反诉请求。后经法院审理,法院支持了反诉人昆明某公司的反诉请求,驳回了原告的请求。 通过上述案例可以看出,基于同一事实或者同一法律关系,当被告认为原告的行为侵害自己权益的时候,可以作为反诉人向审理本诉的人民法院提出反请求,要求人民法院与本诉一并审理。
一、基本知识
民事反诉状是民事案件的被告在诉讼过程中,为维护自己的合法权益,就原告提起的同一事实,向人民法院提交的要求适用同一诉讼程序与原告的起诉合并审理、并要求原告承担相应民事责任或履行相应民事义务的法律文书。 民事反诉状是被告反诉原告的书面材料,也是人民法院对于原告本诉、被告反诉适用同一诉讼程序合并审理的基础。 书写民事反诉状要注意以下问题:①反诉要以本诉为前提,要针对本诉提出相反的、独立的诉讼请求(目的是抵消、动摇或吞并原告的请求),而且只能在一审判决前提出;②反诉的诉讼请求与本诉是基于同一事实或者同一法律关系;③反诉应当向本诉人民法院提出。
民事反诉状的内容及写作要求与民事起诉状基本相同。在当事人的称谓上,提起反诉的一方(本诉的被告)称为反诉人,被反诉的一方(本诉的原告)称为被反诉人。
二、例文看台
民事反诉状
反诉人(本诉被告):昆明××发展有限公司 地址:昆明市××路2号楼
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法定代表人:王××,董事长 被反诉人(本诉原告):旅顺××厂 地址:大连市××区××镇卫星村 法定代表人:张××,厂长 反诉请求:
1.判令被反诉人赔偿反诉人经济损失36000元。 2.判令被反诉人承担本案的诉讼费用。
事实和理由: 2002年7月2日,被反诉人(本诉原告)旅顺××厂以侵犯名称权为由状告反诉人(本诉被告)昆明××发展有限公司侵犯其名称权,实属错告。
1.反诉人销售的四台硫酸泵的事实,主观上没有侵犯被反诉人名称的故意,客观上没有实施伪造大连顺飞公司旅顺××厂企业标牌的行为。
2.根据工商登记的企业法人营业执照可见:大连顺飞公司是一家独立的法人企业(旅工商企法字××06),而旅顺××厂又是另一家独立的法人企业(旅工商企法字×203),即使有人伪造大连顺飞公司的标牌也不构成对被反诉人的侵权,因为被反诉人与大连顺飞公司是两个完全独立的企业法人。
3.由于被反诉人状告反诉人并申请诉讼保全,法院冻结了反诉人银行账户数十万元的存款并扣押了部分财产,给反诉人造成了16000元损失;同时由于被反诉人的错告,反诉人为应诉事宜花费差旅费合计20000元。(此两项损失证据见附件。) 这些损失都是因被反诉人的错误起诉而造成的,按照法律规定此损失应由其承担。 现根据民事诉讼法之规定,反诉人依法提出反诉,请求贵院支持。
此致
××中级人民法院 附件:
1.反诉状副本1份 2.证据目录1份 3.证据8份
反诉人:××昆明发展有限公司公司
2004年7月19日
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评析:这份反诉状首先对本诉原告的主张进行了反驳,然后提出了自己的反诉请求,条理清楚,格式规范。尽管字数不多,但已清楚地表明了自己的反驳意见和诉求主张。
三、民事反诉状的构成与写法
民事反诉状由首部、正文、尾部三部分组成。 (一)首部
1.标题。居中写明“民事反诉状”。
2.当事人的基本情况。分别写明反诉人(本诉被告)、被反诉人(本诉原告)的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。有法定代理人的应写明法定代理人身份事项及与当事人的关系。如果反诉人或被反诉人是法人或其他组织的,应写明其名称和所在地址,以及法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。
3.反诉请求。写明反诉人请求人民法院依法解决本案有关民事权益争议的具体主张和要求。如“请求法院判决被反诉人(本诉原告)赔偿我××元的经济损失”等。如果不止一项,则分项写出。
(二)正文(参见起诉状的写法)
1.事实部分。应写明与本诉同一的和相关联的事实、原因和经过,重点写明被反诉人的侵权行为,但对于本诉中原告起诉理由也要据理反驳。
2.理由部分。根据事实、证据和有关法律论证请求的理由。
3.证据。写明向人民法院提供的能够证明反诉请求的证据的名称、件数,并写明证据来源。有证人的,应写明证人的姓名、住址及联系方式等。
(三)尾部
1.致送人民法院的名称。
2.附项。主要应当写明诉状副本的份数、所附证据等情况。 3.反诉人署名或盖章。 4.反诉日期。 四、文种辨析
民事答辩状和民事反诉状尽管都是针对原告而提出的,但所要达到的目的不同。答辩状的特点是“辩”,需要用事实和法律否定对方的主张;反诉状的特点
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是“诉”,除了用事实和法律否定对方的主张外,更重要的是向法院提出要求判令被反诉人履行某项义务或承担某种责任。对于被告来说,法院驳回了原告的诉讼请求就是胜诉,但对于反诉人来说,法院支持了反诉人的诉讼请求才算胜诉。通常反诉状的内容可以包含答辩状的内容,但答辩状的内容一般不能要求法院判令原告对被告负某种法律责任或履行某项义务。如果希望法院在本诉中判令原告履行某项义务或承担某种责任,则必须提出反诉,这样法院才可与本诉一并审理。
第四节 民事上诉状
学习目标:
1、通过学习了解民事上诉状的基本知识。 2、掌握民事上诉状的写作规范和要求。 3、学会写作民事上诉状。
[开篇案例]
(三秦都市报2006年9月25日)本报渭南讯 (记者 李红)华山东山门外石刻书法作品“华山”二字署名权昨日作出终审判决:因证据不足,茹桂状告赵养科署名权侵权的诉讼请求被陕西省高级人民法院驳回。 上述报道的是一起著作权之争的二审诉讼结果。2005年6月原告茹桂以侵害著作权为由将被告赵养科告上法庭,2006年3月渭南市中级人民法院判决原告茹桂胜诉,被告赵养科对判决不服,遂向陕西省高级人民法院提起了上诉,2006年9月二审法院终审判决撤销了一审判决,驳回了茹桂的诉讼请求,赵养科胜诉。由此可以看出,当对法院一审的判决结果不服时,可以通过向上一级法院上诉维护自己的权益。
一、基本知识
民事上诉状是民事案件的当事人或他们的法定代理人不服一审法院的裁判,在法定上诉期内,请求上一级人民法院撤销或者变更原裁判所提出的书面请求。民事案件中,原告、被告、有独立请求权的第三人及他们的法定代理人都有权提起上诉。 《中华人民共和国民事诉讼法》第148条规定,上诉应当递交上诉状。上诉状的内容,应当包括当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。民事上诉状不同于民事起诉状。
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第一,民事起诉状是原告认为自己的合法权益受到被告侵害而向人民法院提出保护自己权益的诉讼请求,诉的对象是被告;而民事上诉状则是上诉人不服一审法院的裁判,请求上一级法院改变原裁判,针对的主要是一审法院的裁判。
第二,在内容上,民事起诉状主要围绕被告的违法(或者违约)事实进行阐述;而民事上诉状则主要围绕一审法院的裁判内容是否合法进行阐述。虽然二者的诉讼目的都是为了维护当事人自身的合法权益,但是它们的诉讼对象有所不同。民事上诉状的使用,不仅有利于法院提高办案质量,而且有利于保护上诉人的合法权益。二审法院可以从上诉状中了解上诉人不服一审裁判的理由及其相应请求,如果一审法院裁判错误,二审法院可以及时纠正,以使法律得到正确适用。
二、例文看台
民事上诉状 上诉人(原审被告):登宝木器加工有限公司 地址:××市××县××路××号,邮编:×××××× 法定代表人:江××,职务:董事长 被上诉人(原审原告):黑龙江省××林场
地址:黑龙江省××县××乡,邮编:×××××× 法定代表人:王××,职务:场长
上诉人因不服××人民法院(2003)民初字第36号判决,现提起上诉。 上诉请求:
1.撤销××人民法院(2003)民初字第36号判决; 2.驳回被上诉人的诉讼请求。 事实和理由:
1.一审法院将上诉人列为被告,这是毫无事实依据的。被上诉人所追索的货款,是被上诉人在2002年7月间同铁山经贸有限公司之间发生的业务,而上诉人登宝木器加工有限公司当时还没有成立(2003年5月才成立),上诉人与争议的货款无任何关系,上诉人不不应成为被告。被上诉人在一审中将上诉人列为被告并得到一审法院的支持是错误的。
2.江××没有付款义务。因为江××是受铁山经贸有限公司的委托作为代理人为其购买木材,货是直接发给铁山经贸公司,并不是江××自己购买。《中华人民共和国民法通则》第63条第二款规定:“代理人在代理权限内,以被代理
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人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”所以,一审法院认定江××有付款义务并把这种义务转嫁给上诉人更是错误的。 根据以上两点,上诉人认为,一审法院的判决认定事实不清、适用法律错误,请贵院依法改判。 此致 ××中级人民法院
附:1.一审判决书复印件1份
2.上诉状副本1份
上诉人:登宝木器加工有限公司(公章)
2003年12月8日
评析:该上诉状针对原审法院的判决不当之处进行了辩驳,思路清晰,理由充分,针对性强。
三、民事上诉状的构成与写法 (一)首部
1.标题:居中写明“民事上诉状”。 2.当事人身份事项。
应当先写上诉人,后写被上诉人。有法定诉讼代理人的,还要写上法定诉讼代理人。书写的项目和次序与起诉状相同。需要注意的是,应把当事人在一审中所处的诉讼地位用括号加以注明,即上诉人及被上诉人后面注明是原审原告或原审被告。
3.上诉案由。
上诉案由是指不服一审判决或裁定的事由。一般写法是“上诉人因×××一案,不服×××人民法院第×号的民事判决(或裁定),现提出上诉”。
(二)正文
包括上诉请求和上诉理由。
1.上诉请求。即请求二审人民法院撤销或部分撤销原裁判,或者变更原裁判中的某项或某几项。当然,也可以提出其他请求。上诉请求应该具体、明确、合法。
2.上诉理由。上诉理由应全面陈述第一审人民法院在认定事实和适用法律上的不当或错误,提出所根据的事实和理由,包括在一审程序中未提供的事实、理由和证据。写法有两种。 一是主要针对一审裁判的不当之处进行反驳。
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上诉理由一般从以下几方面提出:
(1)认为原审裁判认定事实有错误,或有出入,或遗漏了重要事实或缺乏证据;
(2)认为原审裁判定性错误; (3)认为原审裁判适用法律错误;
(4)认为原审裁判违反法定诉讼程序,如应回避的而未回避,审判组织不合法等。 二是对被上诉人的主张进行反驳。一审人民法院的裁判,在法律允许的范围内,相当程度上会受到当事人主张的影响。如果法院采纳了对方当事人的主张,造成裁判不当的,则必须针对其不合理主张和法院的不当裁判,通过举证、引用法律条款等提出充分的理由加以反驳,力求做到有理有据。
(三)尾部
1.写明“此致”及受理法院的名称。
2.附项。写明上诉状副本份数及新发现的物证、书证的份(件)数等。 3.上诉人签名或盖章。 4.上诉日期。 四、注意事项 1.有的放矢。
民事上诉状主要是针对原审裁判而提出的,实际上是对原审裁判的反驳,因此要有针对性。
2.突出重点。
撰写民事上诉状一定要抓住关键,突出重点,应当将注意力集中在原审裁判中存在的足以影响处理结果的问题上,而不能漫无边际。同时态度要鲜明,观点要明确。
3.避免重复。
民事上诉状中一般会引述原审裁判中的一些内容,但应避免照抄、照搬,而要以高度概括的语言综合说明情况,必要时可将原审裁判的观点一一加以引述,但引述内容应为证明自己的观点服务。
五、病文诊断
民事上诉状 上诉人(原审被告):××市东方商贸有限责任公司 地址:×
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×市××区××路×号,邮编:×××××× 法定代表人:刘××,职务,董事长 被上诉人(原审原告):庄××,男,36岁,汉族,个体工商户经营者,住××市向阳路28号。 上诉人因不服××人民法院(1999)民初字第28号判决,现提起上诉。
上诉请求:
1.撤销××人民法院(1999)民初字第28号判决; 2.驳回被上诉人的诉讼请求。 事实与理由:
上诉人与被上诉人于1996年5月3日签订了《科技成果及专利技术推广经营代理协议》,而被上诉人却曲解该协议内容并夸大其所谓“损失”而要上诉人赔偿,这与事实不符、于法无据。
1.上诉人与被上诉人于1996年5月3日签订的协议是双方在平等自愿基础上,经过充分协商而订立的,是双方真实的意思表示,其内容亦无违法事项,因此该协议合法有效。
2.专利申请费、年费等,是任何一个取得专利权的人必须缴纳的,它是取得专利权的代价。被上诉人要求上诉人赔偿其支付的专利费既无法律规定又无合同约定。
3.被上诉人要求解除合同,违反协议第十二条的规定,除非被上诉人按协议第十三条规定承担赔偿责任,否则上诉人不同意解除合同。
综上所述,被上诉人的所有诉讼请求都于法无据且违反合同约定,请求贵院依法撤销一审法院判决并驳回被上诉人的诉讼请求。
此致
××市××区人民法院
附: 1.一审判决书复印件1份。
2.答辩状副本1份。
答辩人:××市东方商贸有限责任公司 法定代表人:刘×× 1998年12月12日
评析:这份上诉状的格式是符合规范要求的,但事实和理由部分没有有的放
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矢。正确的做法应当用事实和法律论证一审法院判决有误,而不应当简单重复一审答辩状(或者起诉书)的内容。
第五节 民事诉讼申请书
学习目标:
1、通过学习了解民事诉讼申请书的基本知识。 2、掌握民事诉讼申请书的写作规范和要求。 3、学会写作民事诉讼申请书。
[开篇案例]
某市居民王刚到某食品店买熟食品回家与其他食品一起食用,导致腹泻。花去医疗费5000多元,疑是食品店食品所致。起诉到法院后,一审法院认定非某食品店食品所致,驳回了王的诉讼请求。王不服遂向上级法院提出上诉,二审法院认为是食品店食品所致,撤销了一审判决并改判某食品店负损害赔偿责任。食品店认为二审法院违反法定程序,向某高级法院提出了再审申请,要求再审。 通过上述案例我们知道,即使是生效的判决如果对其不服,也可要求法院再审。
一、民事再审申请书 (一)、基本知识
民事再审申请书是民事案件的当事人认为已生效的判决、裁定有错误,依法向人民法院提交的请求再审的法律文书。 民事诉讼法第179条规定,当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:①有新的证据,足以推翻原有的判决、裁定的;②原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;③原判决、裁定适用法律确有错误的;④人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;⑤审判人员在审理该案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。 再审申请如果不符合上述规定,将被人民法院驳回。
(二)、例文看台
民事再审申请书 申请人:××市××食品商店
地址:××市××路××号 法定代表人:××× 职务:经理 申请人对××市中级人民法院〔200×〕民终字第×号判决不服,现申请再审。 请求事项: 撤销二审法院判决并维持一审法院判决。 事实和理由: 申请人与原审原告王刚
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伤害赔偿一案,××市中级人民法院以〔200×〕民终字第×号判决撤销了××市东区人民法院〔200×〕东民初字第×号判决,并改判申请人负赔偿责任。申请人认为,由于二审法院审判员王××是原审原告王刚的哥哥,其在二审诉讼中违反了中华人民共和国民事诉讼法关于回避的规定,足以影响审判的公正性。为了维护法律的尊严并保护申请人的利益,申请人请求对此案进行再审。 此致 ××高级人民法院
附件:
1.一、二审判决书复印件各1份;
2.王刚与审判员王××亲属关系证明。 申请人:××市××食品商店(盖章) 200×年××月××日
评析:这是一份格式规范的民事再审申请书。标题标明了再审申请书的性质。正文的事实和理由部分抓住二审法院违反法定程序的关键性的问题,理由正当充分。
(三)、民事再审申请书的构成与写法
民事再审申请书由首部、正文和尾部三部分构成。 1、首部
⑴标题。居中写明“民事再审申请书”。
⑵申请人基本情况。申请人系公民的,应写明其姓名、性别、出生年月日、民族、职业或工作单位和职务、住址等。如果申请人是无诉讼行为能力人,应写明其法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业或工作单位和职务、住址,及其与申请人的关系。申请人系法人或其他组织的,应写明其名称、所在地址、法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。被申请人的基本情况不必列出。
⑶申请再审缘由。这是一段具有承上启下作用的文字,包括案由、原审人民法院名称、判决或裁定的年月日、文书字号等项内容。按照格式规定,应当这样表述:“申请人因××(案由)一案,不服××人民法院(年号)×字第××号判决(裁定),现申请再审。”
2、正文
⑴请求事项。写明申请人请求人民法院进行再审、撤销原判、改判或者其他事项。如请求部分改判,应当先写明请求撤销原判决某一项或某几项,然后提出
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改判的具体请求;请求事项较多的,可以分项一一列出。
⑵事实与理由。
①对案情事实、原来的处理经过及最后的处理结果进行综合叙述。叙述力求简练,切忌冗长。
②针对原判决或裁定的不当之处,依次阐述。要具体说明原判决或裁定是认定事实错误,还是适用法律错误,或者是违反法定程序。
③列举证据并结合法律进行论证。 再审申请书的写法同样具有针对性及反驳性。在具体的写法上可采用“先总后分”或“先分后总”的写法。即把裁判的错误之处概述一下进行反驳,或把错误结论逐一列举,逐一反驳。反驳中先主后次,抓住关键性的问题,用事实、证据和法律进行辩驳。
3、尾部
⑴写明“此致”,转行顶格写 “××人民法院”。
⑵附项:应当写明并附原审文书副本份数以及新的证据材料名称和份数等。⑶申请人签名或盖章。 ⑷申请日期。 (四)、注意事项
再审申请书的事实和理由是能否引起再审的关键,其内容至少要符合民事诉讼法第179条中一项规定,否则不可能引起再审程序。
(五)、文种辨析
民事上诉状和民事再审申请书都是因不服人民法院的裁判而提出的诉状,其目的、意义和制作要求大体相同,但二者又有许多不同之处。
1.客体不同。上诉状针对的客体是人民法院所做出的一审未发生法律效力的裁判;再审申请书针对的客体是人民法院所做出的已经发生法律效力的裁判。
2.期限不同。民事上诉状必须在收到判决书后十五日内或者收到裁定书后十日内提出;民事再审申请书应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出。
3.法律效力不同。上诉状在法定期限内提出后,不管有理无理,都能引起二审程序的发生。再审申请书提出后,即使有理也不一定能引起二审程序的发生,只有符合民事诉讼法第179条的规定才能启动再审程序。
4.引起的审判程序不同。上诉状只能引起二审审理程序,而有效的再审申
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请书启动的是审判监督程序。
5.受理的法院不同。受理上诉案件的法院只能是原审法院的上一级法院,受理再审案件的法院既可能是原审法院,也可能是原审法院的任何上级法院,甚至是最高人民法院。
6.上诉的情况不同。上诉案件二审后作出的裁判不能再上诉;再审案件再审后所作出的裁判,如果是按一审程序审理的可上诉,按二审程序审理的不能上诉。
二、申请执行书 (一)、基本知识
申请执行书是申请人请求人民法院强制执行已经生效的法律文书时向人民法院提交的文书。
(二)、申请执行的条件
当事人向人民法院申请执行,应当符合下列条件:
1、据以申请执行的法律文书已经发生法律效力,并且具有执行内容; 2、法律文书规定的履行义务期限已经届满,义务人仍未履行义务; 3、必须在法律规定的申请执行的期限内提出申请; 4、应当向有管辖权的人民法院申请。 (三)、例文
申请执行书
执行申请人:北京XX在线科技有限公司 住所地:北京大兴区XX镇XX村委会
法定代表人:赵XX 电话:139101xxxxx。 被申请人:XX市XX网络系统技术有限公司 住所地:河北XX市XX道44号
法定代表人:刘XX 电话:139101xxxxx 申请事项:
1、请求强制执行(2005)海民初字第179xxx号民事判决书即被申请人向申请人支付货款339200元人民币,承担诉讼费7889元人民币,违约金以未付货款339200元人民币,自2004年9月28月至货款付清之日止,按每日万分之
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二点一计算,以上共计379499元人民币(至执行立案时)。
2、被申请人加倍支付迟延履行利息。 事实与理由:
执行申请人诉被申请人买卖合同纠纷一案,2005年10月20日北京海淀区人民法院做出(2005)海民初字第179xxx号民事判决,确定被申请人向申请人支付339200元人民币,承担诉讼费7889元人民币,违约金以未付货款339200元人民币,自2004年9月28月至货款付清之日止,按每日万分之二点一计算,至执行立案时违约金32409元人民币。现在该民事判决已经生效。被申请人拒不履行判决,为维护申请人的合法权益,特申请贵院强制执行该判决。
此致
北京市海淀区人民法院 附:
1、判决书复印件 份。
执行申请人: 法定代表人: 年 月 日 (四)、申请执行书的构成与写法 1、首部
⑴标题,写明文书名称“申请执行书”,或者只写:“申请书”。
⑵申请人、被申请人的基本情况。填写申请人、被申请人基本情况时应该注意以下问题:
①申请人、被申请人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;申请人、被申请人是法人的,写明法人名称和住所,并另起一行写明法定代表人的姓名和职务;申请人、被申请人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明主要负责人的姓名和职务;申请人、被申请人是个体工商户的,写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所;起有字号的,在其姓名之后用括号注明“系??(字号)业主”。
②有法定代理人或指定代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单
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位和职务、住所,并在姓名后括注其与申请人、被申请人的关系。
③有委托代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托人系律师,只写明其姓名、工作单位和职务。
⑶案由
写明上列当事人,因为什么案件或事项,经过什么机关关于何时发给什么法律文书,被申请人是全部还是部分拒不履行,因此申请强制执行。表述为:“上列当事人间,因XXX一案,业经 人民法院于 年 月 日作出( )字第 号一审(或终审)民事判决(或 仲裁委员会于 年 月 日作出( )字第 号裁决),被申请人拒不遵照判决(或裁决)履行。为此,特申请你院给予强制执行。现将事实、理由和具体请求目的分述如下:”在其中的空白处依次写明案件性质、生效判决、裁决的制作机关名称、制作日期以及文书编号。
如果是经公证处发给强制执行公证书的,其写法与上述基本相同,表述为:“上列当事人间,因 事项,经 公证处于 年 月 日,发给( ) 字第 号强制执行公证书,据此,申请你院给予强制执行。现将事实、理由和具体请求目的分述如下:”
2、正文 ⑴事实和理由
①简要地叙述原案情和处理结果,并说明现在的执行状况。对案情的叙写,力求简洁,不必再详细叙述事实经过和认定事实的证据。原处理结果要写明经何机关、于何时、以何字号、何种法律文书作出处理,处理的具体内容是什么?现被申请人执行的状况,是全部没有履行,还是某些部分没有履行,要写清楚。
②阐明强制执行的必要性。
首先,说明被申请人是应该履行,并且有能力履行而不履行,同时举出其有能力履行的根据。
其次,对被申请人拒绝履行的种种借口,据理作出有力的驳斥。必须注意,申请执行书与其他诉状在事实和理由写法上的根本区别,在于它们的针对性不同。其他诉状在于详细叙述案情事实,认定事实的证据,根据事实进行论证,请求人民法院依据实体法的规定作出处理。而申请执行书着重交代何种法律文书规定被申请人应该履行哪些义务及其拒不履行的情况,论证其有能力履行而未履
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请求事项:
1.裁决被申请人继续履行协议;
2.裁决被申请人赔偿申请人经济损失8万元;
3.裁决被申请人支付本案仲裁费。 事实与理由: 2003年5月5日,申请人与被申请人签订“投资建××厂协议书”。协议书约定:双方共同投资建××厂,申请人与被申请人各出资20万元,各占50%的股份,投产后按投资比例共享利润、共担风险。该协议书第12条还规定:“本协议签订后,任何一方不得无故单方终止协议,否则,将由违约方赔偿守约方的一切损失”。(见附件2)
根据协议,双方第一批投资各10万元已于2003年5月到位(第二批投资各10万协议约定2003年10月到位),随后,××厂厂房于2003年6月开始施工,计划2003年12月底建成投产。不料被申请人于2003年9月突然提出:“经我方研究决定,不再给××厂投资”(见附件3)。
为此,申请人数次找被申请人协商,要求其履行协议。但对于申请人的要求,被申请人非但不予理会,还故意给施工工作设置障碍,致使申请人造成损失8万元。 被申请人的违约行为,严重地违反了《中华人民共和国合同法》的有关规定,侵害了申请人的合法权益。为此申请人特向贵会提出上述请求,请依法裁决。 请贵会代为申请人指定仲裁员。 此致 ××仲裁委员会
附件:
1.仲裁协议书(正本)一份(如果合同中有仲裁条款则不用提供仲裁协议书)
2.本申请书副本1份
3.投资建厂××协议书1份 4.被申请人擅自终止协议的函件1份 5.造成申请人损失的证据×份
申请人:××县××镇××厂(章)
法定代表人:李××(签名)
2003年11月×日
评析:
这是一份格式规范、内容齐备的仲裁申请书。当事人的基本情况、案由、请求事项、事实与理由、尾部等都符合仲裁申请书的写作规范。正文的事实和理由
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部分,能够抓住要点,思路清晰,文字简练。 略嫌不足的是被申请人违约应承担责任的法律依据没有写清楚。
(三)仲裁申请书的构成与写法
仲裁申请书一般包括首部、正文和尾部三部分。 1.首部
(1)标题。居中写明“仲裁申请书”。
(2)申请人和被申请人的基本情况。写明申请人、被申请人的名称、地址、法定代表人或主要负责人的姓名、职务。
(3)案由。是案件内容的概括。如合同纠纷、贷款纠纷、房产买卖纠纷等,通常可以不写。
(4)请求事项。即申请人通过仲裁所要解决的具体问题和要达到的具体目的。写法上应当明确、具体,请求如有多项,应分行列写。
2.正文
正文主要写申请仲裁的事实和理由并以“事实和理由”作为标题。此部分应当写清楚产生纠纷的原因、经过及结果。比如写明双方订立合同的时间、地点及合同的主要内容,被申请人违反合同中的什么义务事项,给申请人造成怎样的经济损失,被申请人应当承担的责任及所适用的法律等。 如果需要仲裁委员会指定仲裁员,可以在正文的最后提出。 正文是仲裁申请书的核心内容,也是仲裁庭立案和审理的依据。其内容应写得清楚、具体、简明,切忌长篇大论,拖泥带水。
3.尾部
(1)写明仲裁委员会名称。即在正文之后另起行空两字写“此致”转行顶格写“××××仲裁委员会”。
(2)附项。注明仲裁申请书副本的份数;仲裁协议;提交证据的名称及份数,并按照编号顺序附于申请书之后。
(3)申请人签名或盖章。 (4)申请仲裁的日期。 (四)写作注意事项
1.陈述事实和理由既要实事求是,又要突出重点。
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2.请求事项应当合情、合理、合法。
3.措辞讲究,语言得体。既要维护自己的合法权益,又不能因言语过激伤害对方。
(五)病文诊断
仲裁申请书
致中国国际贸易委员会对外贸易仲裁委员会 申诉人:中国×××公司 地址:××市××路×号 被诉人:××国××公司 地址:×国××市××街×号 ××国××公司与我公司之间,由于该公司未履行合同中所规定的义务而产生了争议,我公司现申请对外贸易仲裁委员会予以裁决。
索赔:19万元。 索赔理由:被诉人未履行200×年4月27日第068号合同所规定的将在200×年5月16日前开具即期保兑不可撤销信用证的义务,致使申诉人无法装运出货,从而使我方蒙受损失。 仲裁员:请仲裁委员会××先生担任。 仲裁手续费:由败诉方负担。请将开庭审理日期及时通知我们。
附件:合同影印本一份。 中国××公司(章) 200×年×月×日 诊断:该仲裁申请书存在以下问题: (2)格式不规范;
(2)将申请人和被申请人分别误写为申诉人和被申诉人,且没有法定代表人情况;
(3)索赔理由写得太简单,缺少相应的证据证明损失19万元的事实。
综 合 训 练
一、根据下列内容写一份民事起诉状。
广州某化工经营有限公司公司(以下简称化工经营公司)(地址:广州市××区××路××号,邮编:××××××,法定代表人:夏××,董事长)于200×年3月2日与青岛某化工厂(以下简称化工厂)(青岛市××区××路××号,邮编××××××,法定代表人,赵××,厂长)签订购货合同一份。合同主要内容有:化工经营公司购买化工厂生产的液体氯化钙一宗,总价款为人民币22万元。付款方式为:合同签订后5日内化工经营公司预付货款12万元,剩余货款货到后3日内付清。发货时间:收到货款后10日内发货。运输方式为铁路
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运输,化工厂负担运费运至广州站。合同中没有仲裁条款。之后化工经营公司按约于200×年3月6日将预付款12万元汇到了化工厂账户,化工厂于200×年3月14日将所运货物交到了铁路部门,铁路部门出具了运输单据并预告货物将在3月25日之前到达。随后,化工厂将发货情况及货物预计到达时间通知了化工经营公司。3月底,化工厂催促广州化工经营公司付款,但化工经营公司一直没有答复。化工厂经查询铁路部门此货物已于2002年3月23日由化工经营公司提走,铁路部门为化工厂出具了化工经营公司已提货的证明。
二、请指出下面这份仲裁答辩书存在的问题,并写出符合要求的修改稿。 仲裁答辩书 致××仲裁委员会: 案由:因申请人××省××设备厂(以下简称设备厂)诉我公司拒付加油机货款一案,提出答辩如下。 答辩人:××贸易公司 地址:××市××路××号 法定代表人:×××,总经理 意见:合同未成立,拒付货款有理;仓贮费只能由设备厂承担。 理由如下: 第三章 经济纠纷常用法律文书 123 申请人认为该厂向社会发出的加油机广告是一种要约,而我公司的要货电报是一种承诺,至此双方合同即已成立。这种说法不能成立。 首先,看本案的主要事实。××××年10月10日,我公司要求设备厂接电后即以快件发运3台加油机到××北站。但货物是在12月20日才到××北站的,我公司拒收货物,也拒付货款。其次,我们的合同完全符合合同成立的程序。 再次,从本案的事实和合同成立程序结合看。本案涉及的设备厂向社会发出的有加油机供应的广告,没有特定的对象,因此只能视为要约人的一种引诱,其本身不具备要约的条件。当然我公司就没有权利收货,也没有义务付款。另外,由于合同并未成立,申请人要求我公司承担加油机在车站的仓贮费,也理所当然是无理要求。 最后,还要说明一点,我公司之所以要求该厂用快件发货,是因为我公司与某单位口头约定供应加油机,时间为20天内交货。设备厂如用慢件发货,势必影响我公司的利益,这就是我公司对设备厂新要约不作承诺的主因。 答辩人:××贸易公司(公章) 法定代表人:×××(签名) ××××年×月×日
三、根据下面的材料写一份符合要求的民事答辩状(答辩时间自定)。 原告名称:北京××锅炉厂;所在地址:北京市海淀区甲1号(邮政编码:100088);法定代表人:刘××;职务:厂长;企业性质:全民所有制;经营范
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围和方式:压力锅炉制造安装,批发兼零售;开户银行:中国工商银行北京分行海淀办事处大钟寺分理处 账号0477194。被告名称:北京市××县××锅炉水电安装队;所在地址:北京市顺义县高丽营镇110号(邮政编码:101116);法定代表人:王××;职务:队长。请求:给付货款81015元;支付违约金17073.62元。依据的事实及理由如下:××××年6月26日,我厂与被告北京市××县××锅炉水电安装队签订了一份锅炉购销合同。合同规定,被告向我厂订购SZW240-7-95-70型号锅炉一台及附属配件,价款总计96 015元,款到发货。同年8月16日,被告将所订锅炉主体及附属配件全部提走,但未付款。经催要,被告于同年8月26日将一张××县五中的15000元转账支票交给我厂,尚欠的81015元,被告以锅炉是××县五中委托代购、××县五中尚未付款为由拒不偿还。被告作为购货方,在我方按时提供锅炉后应履行合同规定的付款义务,其拒绝付款的行为是违约行为。被告除应支付尚欠的货款81015元外,还应向我厂支付逾期付款违约金17073.62元。请人民法院依法作出判决。证明材料有:北京市××锅炉厂产品订货合同1份;××锅炉水电安装队还款计划1份;北京市××锅炉厂产品发货清单2份。
四、试分析下面这份答辩状的优点和存在的问题。 民事答辩状 答辩人:永耀灯饰有限公司
地址:某市人民路48号,邮政编码:×××××× 法定代表人:李××,经理 答辩人因华天灯饰制造厂(下简称华天)诉新颖灯饰有限公司(下简称新颖公司)还款一案,现提出答辩如下。 华天与新颖公司曾签订3万元灯饰的购销合同,由答辩人对有关的款项进行担保,答辩人也在合同上确认了这一点。但是,这种担保只是一般担保,而不是连带担保,按照我国《担保法》的规定,被告新颖公司是有还款能力的,不应由答辩人承担担保责任。而且原、被告曾就还款事项修改过合同内容,又没有通知答辩人,因此答辩人不应承担担保责任。请法院考虑上述原因,作出公正的判决。 此致 ××区人民法院 答辩人:永耀灯饰有限公司 法定代表人:李×× ××××年×月×日
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