行政法与行政诉讼法法条班讲义

行政法与行政诉讼法法条班讲义

中国人民大学 吴鹏

行政法的总体结构

2个人、1件事、4个程序

第一章 行政法概述

§1．行政法的基本概念 立法权→立法机关→立法法（控权法） 国家权Power

（控权法） 司法权→司法机关→诉讼法（控权法）

公民权Right

西方：三权分立、制约平衡

中国：三权分工、互相监督

行政立法权

＝ 公共行政 ＝ 行政机关行使行政权 行政执法权 not 私人行政 包括被授权组织 行政司法权 行政实体法（事前控权）

三、行政法（控权法） 行政程序法（事中控权）

行政诉讼法（事后控权）

行政组织法（行政主体）

总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为）

四、行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法）

§2．行政法的法律渊源

《立法法》：宪法、法律、法规×3、规章×2

§3．行政法的基本原则

一、合法行政原则—→无法律无行政→国家权：法无授权即禁止

（形式行政）公民权：法无禁止即自由

例：1992年修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，被告国家知识产权局在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”。被告观点是否成立？（2003/4/7/案例）

种类裁量权

二、合理行政原则—→理性→自由裁量权→

（实质行政）幅度裁量权

1．公平公正：同等对待

2．考虑相关因素：正当考虑

3．比例原则：合目的性、适当性、损害最小

★合法行政原则与合理行政原则的关系

例1:（2006/4/5/论述）①国务院通知，禁止地方政府审批变相对外融资举债的“固定回报”项目。②某港资企业与某市自来水公司签订合作合同，某市政府予以批准，并制定规章，对港商承诺固定回报。③某市政府废止规章，没有“充分协商”、“妥善处理”。→依法治国和公平正义法治理念

例2: （2010/4/7/论述）最高法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，建立协调、和解工作机制。三分之一的行政案件官民和解后撤诉，取得了较好的社会效果。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致。→谈谈你的意见

三、程序正当原则

1．公开：向社会公开政府信息，但涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私除外

2．公众参与：作出重要决定，尤其是对相对人不利的决定，应当听取其意见

3．回避：行政机关工作人员与相对人存在利害关系时，应当回避

四、高效便民原则

1．效率：遵守法定时限，禁止不合理延迟

2．便民：不能增加相对人的程序负担

五、诚实守信原则

1．信息真实：全面、准确、真实

2．信赖保护：非因法定事由并经法定程序，不得撤销、变更行政决定

（1）违法行为→撤销，赔偿

（2）合法行为→废止，补偿条件：①客观情况发生重大变化②为了公共利益

例：（2007/4/7/论述）有个别地方的政府部门在颁发土地使用证照过程中确有审查不严的问题，为弥补过错过失而以公共利益需要为由收回已生效的许可；或为了以更高价位将土地出让给他人，而以公共利益需要为由收回已生效的许可。请根据行政法有关原则，谈谈你的看法及建议。

六、权责统一原则

1．效能：法律授予行政执法权，保证政令有效

2．责任：违法或者不当行使职权，应当承担法律责任

第二章行政组织与公务员

§1．行政组织概述

行政机关（外部职权，对外）

一、行政组织

行政机构（内部职权，对内）

行政机关（宪法and组织法）

二、行政主体（名 + 权 + 责）

↓自己名义行政权责任能力被授权组织（法律or法规or规章）

§2．行政机关

一般行政机关（一级政府）

一、行政机关专门行政机关（工作部门）

派出行政机关（地区行政公署、区公所、街道办事处）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安部、发改委）

自治区、直辖市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安厅、发改委）

地区行署→自治州、设区的市）

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）

自治县、不设区的市、市辖区）

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门（公安局、发改委）

┃

街道办

居委会村委会

例：国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（2010/40/单选）A．该部决定，报国务院机构编制管理机关备案

D．国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定

三、地方行政机关

1．地方行政机关：地方各级政府及其工作部门

同级政府领导

业务指导关系

2．上下级工作部门关系上级部门指导

（对口设置）垂直领导关系→上级部门领导

3．（一级政府的）派出机关≈一级政府

①内部机构4．（工作部门的）派出机构—→工商所、税务所、公安派出所

②被授权组织

例：甲市为乙省政府所在地的市。关于甲市政府行政机构设置和编制管理，下列说法正确的是：（2011/98/不定选）

A. 在一届政府任期内，甲市政府的工作部门应保持相对稳定

B. 乙省机构编制管理机关与甲市机构编制管理机关为上下级领导关系

C. 甲市政府的行政编制总额，由甲市政府提出，报乙省政府批准

D. 甲市政府根据调整职责的需要，可以在行政编制总额内调整市政府有关部门的行政编制

§3．被授权组织、被委托组织

§4．公务员

一、公务员的概念

2、嘴的机关×2、司法机关×2、行政机关×1，非工勤人员

二、基本管理制度

1．职位分类、职务级别

职位分类：综合管理类、专业技术类、行政执法类……国务院增设的种类

职务级别：领导职务（10级）、非领导职务（8级）。职务对应相应的级别（一五级）

2．公职的取得（进）

例：关于聘任制公务员，下列做法正确的是：（10/98/不定项）

A．某县保密局聘任两名负责保密工作的计算机程序员

B．某县财政局与所聘任的一名精算师实行协议工资制

C．某市林业局聘任公务员的合同期限为十年

D．某县公安局聘任网络管理员的合同需经上级公安机关批准

3．公职的履行（管）

例: 某行政机关负责人孙某因同时违反财经纪律和玩忽职守被分别给予撤职和记过处分。下列说法正确的是：

（08/2/98/不定项）

A ．应只对孙某执行撤职处分

B ．应同时降低孙某的级别

C ．对孙某的处分期为36个月

D ．解除对孙某的处分后，即应恢复其原职务 例：下列哪一做法不属于公务员交流制度？ （

09/2/42/单选）

A ．沈某系某高校副校长，调入国务院某部任副司长

B ．刘某系某高校行政人员，被聘为某区法院书记员

C ．吴某系某国有企业经理，调入市国有资产管理委员会任处长

D ．郑某系某部人事司副处长，到某市挂职担任市委组织部副部长

★辞去公职或者退休的，领导成员离职3年内、其他人2年内，不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。

例：王某为某县劳动与社会保障局的一名科长，因违纪受到降级处分。下列何种说法不符合《公务员法》的规定？(06/2/93/不定选)

A．王某对处分不服，可自接到处分决定之日起30日内向某县人事局提出申诉

B．王某对处分不服申请复核时，复核期间应暂停对王某的处分

C．王某受处分期间，不得晋升级别和享受年终奖金

D．处分解除后，王某的原级别即自行恢复

第三章 行政行为

§1．行政行为概述

一、行政行为的概念

主、权、责 → 行政主体＋行政权＋法律责任（无责：行政指导、行政调解、行政仲裁）

二、行政行为的特征

1．执行性 2．裁量性 3．单方性 4．权责统一性

三、行政行为的分类

行政立法行为＝抽象行政行为

行政行为 行政执法行为

行政司法行为 具体行政行为

比较：

某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。”

某县有20家烟酒批发企业。某县政府发布文件规定：“本县烟酒批发企业，不得批发外县生产的烟酒。”

§2．抽象行政行为

正 （部门规章、地方政府规章）

一、抽象行政行为 （有普遍约束力的决定、命令） 所有行政主体 = ①国务院 ②规章机关 ③规章以下机关 ④被授权组织

二、法律冲突的解决

上位法优于下位法

1．不同立法机关 规章 v 规章 →国务院

家长裁决法 地方性法规v 部门规章 →国务院→全国人大常委会 2．→不知如何适用的，制定机关裁决 法律 →不知如何适用的，全国人大常委会裁决 例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（2005/43/单选）

A ．地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决

B ．不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决

C ．地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销

D ．凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销

三、行政法规

执行性立法——执行法律（上粗下细）

1．种类自主性立法——没有法律（上无下有）

授权性立法——全国人大授权（法律绝对保留：犯罪刑罚、政治权利、人身自由、司法制度）

例：关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？（2008/41/单选）

A．行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序

B．几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署

C．对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布

D．行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案

四、规章和其他规范性文件

（一般称“规定”、“办法”，但是不得称“条例”）

★规章违反法律、行政法规→任何组织和个人建议审查（①规章→国务院；②市规章→省政府）例：下列哪一选项符合规章制定的要求？（2009/2/39/单选）

A．某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”

B．某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案

C．基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范

D．某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任

2．其他规范性文件

任何行政主体都可以制定。

制定机关→撤销或改变

3．抽象行政行为的监督上级机关→撤销或改变

同级人大→撤销no改变

§3．具体行政行为

一、具体行政行为概述

☆准备性行为：程序性、阶段性行为（主、权）= 行政检查

2．分类

例：甲市政府《会议纪要》规定：①城市公交公司免缴交通规费；②原由交通局负责的对违法运营的查处，交由建设局负责。运输经营户田某、孙某和王某不服，向法院提起诉讼。

问题：(1)城市公交公司免缴交通规费是否属于行政诉讼受案范围？(2) 田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？(3) 违法运营查处权从交通局转移到建设局，是否属于法院的审理范围？(2005/4/1/简析)

二、具体行政行为的成立和效力

1．成立——在法律上存在

主体：行政主体

条件内容：行政权

程序：送达

2．效力行政机关→撤销或改变

确定力：不可更改力上级机关→撤销或改变

公定力法院行政庭→撤销或改变（行政处罚显失公正）

拘束力：行政机关、相对人遵守；其他组织和个人尊重

执行力：公民自愿履行，否则强制执行☆（复议诉讼期间）不停止执行原则例：关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？（11/49/单选）

D. 当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现

有效：合法＋合理

3．可撤销：一般违法或不当→有公定力→有救济时效限制→有溯及力（赔偿）无效：严重且明显违法→无公定力→无救济时效限制→有溯及力（赔偿）4．废止

合法行为→客观情况发生重大变化（①法律②事实③结果）＋为了维护公共利益→废止→无溯及力（补偿）

例：关于具体行政行为的成立和效力，下列哪些选项是错误的？（2009/80/多选）

A．与抽象行政行为不同，具体行政行为一经成立即生效

B．行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障

C．未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力

D．因废止具体行政行为给当事人造成损失的，国家应当给予赔偿

①事实证据确凿②适用法律正确

③符合法定程序（严重违反是违法；一般违反是瑕疵）

④没有超越职权

⑤没有滥用职权（形式合法，但内容严重不合理）四、具体行政行为的若干类型

1．行政裁决

行政机关→特定民事纠纷

①赔偿纠纷裁决：水污染

②补偿纠纷裁决：拆迁补偿

③权属纠纷裁决：房屋、土地

2．行政确认

行政机关→相对人的法律地位、法律关系、法律事实→确定、认可、证明

3．行政征收、行政征用

①行政征收：强制、无偿→税、费

②行政征用：强制、有偿→财产、劳务

4．行政给付

概念：行政机关→特殊情况的公民→物质权益帮助

种类：抚恤金、社会保险金、最低生活保障费

5．行政合同

概念：行政机关＋相对人→行政目的→合同

种类：①财产性合同，如国有土地出让合同、农村土地承包合同

②管理性合同，如计划生育合同、科研合同

第四章行政处罚

§1．概念和原则

一、概念：行政机关→违反行政法规范的相对人→行政制裁

①处罚法定原则

②公正公开原则

二、原则③处罚与教育相结合原则

④保障当事人程序权利原则

§2．种类与设定

一、种类（6+n）

①警告区分：行政处分的警告

②罚款区分：行政强制的罚款、司法罚款

③没收违法所得、非法财物区分：刑法的没收财产

④责令停产停业

⑤暂扣或吊销许可证、执照

⑥行政拘留区分：司法拘留、刑事拘留

n

例：我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的《某省种子法实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？（2003/70/多选）

A．《实施办法》超越了《种子法》的规定，无效

B．《实施办法》没有超越《种子法》的规定，有效

C．国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤销

D．受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实施办法》一并请求审查

§3．实施机关、管辖与适用

一、实施机关

§4．行政处罚的程序

一、决定程序

例：甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法院起诉。下列哪些选项是正确的？（2009/85/多选）

B．市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定

C．某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证

D．因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求，法院应判决撤销

二、执行程序

☆

☆执法人员2日内将罚款交行政机关（水上的抵岸2日内），行政机关2日内交银行。

2．行政强制措施

§5．治安管理处罚

一、概念：公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁

二、种类和适用

主罚：警告、罚款、行政拘留、吊销许可证

1．种类（4＋1）附加罚：限期出境或者驱逐出境（外国人）

1．扰乱公共秩序 2．妨害公共安全 3．侵犯人身权利、财产权利 4．妨害社会管理

四、处罚程序

1．调查

传唤后询问查证的时间不得超过8小时；情况复杂可能行政拘留的不得超过24小时，及时将原因和处所通知家属

2．决定

例：2006年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是正确的？（2006/82/多选）A．派出所可以自己的名义作出该处罚决定

B．派出所可以当场作出该处罚决定

C．公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社

D．吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才能提起行政诉讼

3．执行

拘留暂缓执行：①行政复议或行政诉讼②当事人申请③公安机关认为不危险④担保人或保证金例：黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是正确的？（2009/86/多选）

A．某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时通知其家属

D．张某不符合申请暂缓执行拘留的条件

第五章行政许可

§1．行政许可概述

一、行政许可的概念和特征

概念：申请

特征：①依申请②管理性③外部性④授益性

二、基本原则

1．依法许可原则 2．公开公平公正原则 3．便民原则 4．程序保障原则5．信赖保护原则 6．禁止转让原则 7．法律监督原则

§2．行政许可的设定

一、行政许可设定的范围（6-4）

的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的个人或企业到本地区生产经营服务，不得限制其他地区的商品进入本地市场。

§3．行政许可的实施机关

§4．行政许可的实施程序

一、普通程序制度

例：根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的？（2005/46/单选）A．对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行

B．行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式

C．行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件

D．所有的行政许可均在全国范围内有效

4．听证

例：关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？(2004/2/75/多选)

A．行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价

B．法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权

C．行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织

D．行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定

5．变更与延续

变更：向许可机关申请。

延续：有效期届满30。逾期未决，视为准予延续。

§5．行政许可的费用

一、实施许可、监督检查不能收费，但是法律、行政法规另有规定的除外。“收支两条线”。

二、申请书格式文本，绝对不得收费。

§6．监督检查

一、对许可机关的监督

上级机关→下级机关：实施许可的活动

二、对被许可人的监督

例：刘某参加考试并取得《医师资格证书》。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料。下列哪些选项是正确的？（07/81/多选）

A．市卫生局有权撤销《医师资格证书》

C．市政府有权撤销《医师资格证书》

例：某市安监局向甲公司发放《烟花爆竹生产企业安全生产许可证》后，发现甲公司所提交的申请材料系伪造。对于该许可证的处理，下列哪一选项是正确的？（2011/2/42/单选）

A. 吊销

B. 撤销

C. 撤回

D. 注销

§7．法律责任

一、行政机关及其工作人员的法律责任

行政机关违法设定或实施行政许可，有关机关责令改正或撤销。

公务员违法实施许可，有关机关给予行政处分，或追究刑事责任。

二、申请人和被许可人的法律责任

相对人违法，予以行政处罚，或追究刑事责任。

1年内不得再次申请

②欺骗贿赂等不正当手段取得许可，3年内不得再次申请

例：根据行政许可法的规定，下列哪些说法是正确的？(05/86/多选)

A.某区动植物检验局未按照法定标准收取许可费用，应当对其直接责任人以行政处分

D.某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，在一年之内不得再申请该项许可

第六章 行政强制

§1．行政强制概论

一、行政强制的概念和特点

概念：强制手段→人身自由、财产

or 申请人民法院→ 强制履行义务

特征：①行政性 ②服从性 ③限制性 ④依附性

二、行政强制的原则

1．法定原则，即合法性原则 2．适当原则，也称比例原则

3．强制与教育相结合原则 4．不得谋取私利原则 5．程序保障原则

§2．行政强制的种类和设定

一、行政强制措施的种类和设定

1．种类（4+w ）

①限制公民人身自由 （法律保留）

②冻结存款汇款 （法律保留）

③查封场所设施或者财物

④扣押财物

⑤w ：其他行政强制措施

二、行政强制执行的方式和设定

行政机关强制执行由法律设定

→ 自行执行

行政机关 → 申请法院执行

☆法律同时规定强制执行权和申请法院执行权 → 两种皆可

§3．行政强制措施实施程序

一、一般规定

1．行政强制措施的实施主体

法律、法规规定的行政机关，不得委托

相对集中行政处罚权的行政机关可以实施相对集中的行政强制措施行政机关具备资格的行政执法人员实施

2．实施行政强制措施的程序

§4．行政机关强制执行程序一、一般规定

§5

一、非诉行政执行的条件

当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执

行权的行政机关可以自期限届满之日起

二、非诉执行前的催告与执行管辖

行政机关申请法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。催告书送达10日后当事人仍未履行

义务的，执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的法院申请强制执行。

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