论经济法上的责任

论经济法上的责任

——公共责任与财务责任的融合

邓峰 北京大学法学院

关键词: 责任/经济法上的责任/公共责任/财务责任/债的演化

内容提要: 自20世纪80年代以来，西方国家开始了大规模的“政府企业化”、“第三部门”和“公用事业市场化”运动。这种公共部门和私人部门的融合，带来了法律理念上的“公私融合”、“纵横统一”的变化，这与20世纪以来国家参与经济活动中的“责任”日益成为法律规范核心概念是相吻合的。公共部门和私人部门的融合导致国家对经济生活的调整，表现在法律上，就是行政上的公共责任和会计上的受托责任的融合。这种结合主要表现在经济法领域中，是与经济法的“责权利相统一”原则，以及“组织关系与财产关系相融合”的特点完全一致的，这种新的责任模式，可以被界定为经济法上的责任。

一概念，从而将刑事责任、民事责任和行政责任等统一起来，并且指出，传统法学上划分法律部门的两个依据：社会关系和法律制裁，后者是不科学的。参见李颂银：《从法律责任角度重新认识法学基本理论问题八议》，载《现代法学》，1999(5)。)

然而，由于私法上将债独立于责任，造成了一种错误的认识，即责任等同于义务和制裁，例如“责任为违反法律义务的当事人所应承受的法律后果，亦即法律规定对违反义务人的制

[5]裁措施??法律责任总是通过一定的国家机关来执行的，不受当事人意志的影响” ，并由此出发，指出只有民事、刑事和行政责任，进一步用来判断法律部门的划分。这可以说是一种部门法对法律基本概念的“隧道视野”。

私法上的这种对责任的错误认识，是和传统法律体系相关的。公法和私法划分清晰的法律体系，隐含着私法自治的命题，学者们试图对国家的权力加以限制，对法官(执法者)的能动判断加以限制。剔除了法官的自由裁量权，剔除了法律的能动性，剔除了角色、能力等要素，自然，责任只能被理解为一种法律后果。

在现代法上，责任和债并无区别。一些具有现代理念的法学家们已经看到了这一点。林诚二教授在分析了债、责任、诉权、请求权等概念之后，精辟地指出“债务之本质在于责任，亦即债务系为责任所包含，债务为肉、责任为皮，去之皮，肉不存，是故，在债权法之认定下，有债务必有责任，无责任之债务，系一种空洞之概念??有无责任固为现代债权法认定债务之先提条件，但亦可认为系债权之本质??责任固系债务履行之担保，亦系债权之本质，

[6]但亦可说系债权与诉权间之桥梁”。

传统民法学之所以将债和责任区分开来，除了排除法官能动性之外，也满足了对分类严明的形而上的哲学化需要，债总是特定的主体之间的关系，从而区别于作为对世权的物权。因此，责任在民法中进一步体现为请求权，责任和请求权这两个词语不过是出于主体角度不同而已。无论是物权还是债权，都要通过请求权加以实现，而“请求权是最重要的权利之一，

[7]是相对权的典范??要求他人为或不为一定行为的权利” ，在这种情况下，使用债的概念来区分责任的不同不过是一种学说上的偏好，而绝不是必须的。侵权之债和合同之债，几乎不存在除了这种请求权的特定性之外的什么联系，但尽管物权是一种对世权，一旦其遭到侵犯，同样会产生特定化的请求权。换言之，权利可能是对世权的，但责任则是特定的。

换一个角度来看，作为“给付”的债，其实质也不在于是否产生作为或者不作为的义务，而是在于“债的标的应当给债权人带来利益；而且，根据占主导地位的观点，这种利益应当

[8]是可以用钱款计算的”。 “由于社会进步，基督教教义之传播及公权力之日臻完备，对债务人直接强制，使其屈服于债权人之意思及实力之因素，渐次消逝，当为给付之伦理因素，

[9]渐次增强，历经长期之发展，终于演变成为纯粹财产责任” ，“债权逐步实现了非人格[10]化” 。这种财产性责任的增强，表现之一就是损害赔偿责任逐步成为最主要的责任形式。而民法作为调整人身关系和财产关系的法律部门，“财产要素”同样也不能表明债权的独特性所在，只有当合同关系超出民法范畴的时候，这一特征才具有相应的意义。

不过，从历史的角度而言，债的概念的提出，对现代法学的发展至关重要。债的应为性而不是法定性，体现了私法自治的精神，表明了当事人之间缔造的权利义务关系，可以自然地消灭而获得法律的承认。随着人的平等化和商业行为的泛化，债的提出对民事法律行为概念的独立做出了贡献。债的概念进一步确立了现代法上的责任概念的基础。在现代民法中，债的概念没有独立的必要，这是因为其积极内容已经被责任所吸收，而向更为灵活、机动的英美法的借鉴，更加推动了这一概念的衰落。这正是我国《民法通则》中不再区分侵权之债、合同之债，而是将民事责任独立的意义所在。那些批评这一做法的学者，不过是抱着对传统法学的迷恋情绪和借以抒发崇古的幽幽之情而已。

当债的概念越来越失去意义，被更为广泛的、能动的责任概念所替代的时候，合同的本

[11]质就在悄悄地发生变化。经济合同正是在这一基础上产生的。

三、公共责任与财务责任的融合：Accountability

如果仅仅将法律责任理解为义务或者制裁，那么，按照大陆法系的理解，法律责任就只能是民事、刑事和行政三种。在这种概念化的意义上，经济责任自然是不存在的。

然而，现实的发展并非如此，不仅仅是在苏联社会主义时期提出了经济责任的概念(尽管这一经济责任的含义仍然是从财产责任的角度而言的)，中国在改革开放初期也延续了这一传统(尽管许多学者认为这是计划经济的产物)，即便是在英美国家，伴随着新公共管理的出现，也出现了新的责任概念：accountability，answerability。其中，accountability的概念更是近年来学术界研究的热点。

准确地翻译accountability的概念，必须考察其来源和发展，以及其所使用的意义和所涉及的法律制度。

accountability使用的广泛性，主要有三个来源：(1)最初的起源显然是会计责任，即强调责任的经济性、可计算性；(2)从行政责任发展而来；(3)国有企业的责任，正如前文已经指出的，英国在20世纪60年代发表了政府白皮书，其中就使用了Financial andEconomic Obligation的概念。随着私有化的产生，逐步使得责任进入了公共领域，从而导致了accountability的形成。

accountability在会计学中被翻译成“受托责任”。在英文中，先后有三个词表示与受托责任大致相同的含义，它们是custodianship、stewardship、accountability。葛家

[12]澍教授分析了这三个概念。 (P76)最早使用的词应当是custodianship，如美国会计学会

在1966年的《基本会计理论说明书》中，使用这一术语表示会计信息系统的目标。这一概念的最初含义是表示中世纪庄园的管家责任或指宗教术语(非常有意思的是，中世纪庄园制度也是法律上的法人制度的来源之一，看来似乎自从法人存在的时候，或者说组织关系存在的时候，或者说存在监督—所有制的时候，就存在这种责任关系)；后来转而采用

stewardship，最完整的含义是管家(资源的直接管理者)对“主人”(资源的所有者)所承担的，有效管理主人所托付资源的责任。在这一概念上发展出accountagbility，并取代了stewardship。除了前面的含义之外，accountability还增加了一层意思：资源的受托者负有对资源的委托者的解释、说明其活动及结果的义务。

沃尔克(Harry I.Wolk)和特尼(Michael G.Tearney)在分析会计目标的时候，将

accountability作为首要目标，认为这一概念更注重竞争群体和收入、财富的主张权利中

[13]的平等。

对受托责任最为经典的表述，是著名会计学家井尻雄士(Yuji Ijiri)提出的。他指出，“受托责任的关系可因宪法、法律、合同、组织的规则、风俗习惯甚至口头合约而产生。一个公司对其股东、债权人、雇员、客户、政府或有关联的公众承担受托责任。在一个公司内部，一个部门的负责人对分部经理负有受托责任，而部门经理对更高一层的负责人也承担受托责任。就这一意义而言，说我们今天的社会是构建在一个巨大的受托责任网络上，毫不过

[12]分” (P77-78)。

从accountability的会计学含义来看，它显然是和组织关系、两权分离、委托一代理关系相联系的，毫无疑问，这一概念的外延也体现了“组织关系与财产关系相融合”的发展趋势。并且，这一责任主要是内部层级组织关系，也考虑对外部关系的负责，与说明、解释等信息上的义务是紧密融合的。

如果说会计学上的这一含义是在私人组织中使用的，那么，近年来公共管理的发展则导致了这一责任在公共领域的扩展，并促使两个领域融合起来。

新公共管理的出现，导致了对新的责任的要求，在公用事业市场化、国有企业市场化，乃至于政府管理向第三部门转移的国际性浪潮下，公共权力的行使方式发生了很大的变化。一方面，获得公共管理职能的企业、公司、中介组织等机构的目标变得多元化，从而引起了

[14]公司法中公共责任和法人制度的变化，公司的商业和社会伦理在发生变化 ；另一方面，公共管理中效率日益成为主导型的目标。这两个方面导致了公共责任和私人责任两个领域的融合，而贯穿其中的则是对效率的诉求。英国的新公共管理与一系列的激励是紧密相连的，比如，下一步行动机构的创造、部长管理信息系统、财务管理激励、市民章程、开放政府激励、市场测试等。其组成包括：更多地强调“受控的授权”、在特定现金限制内的“物有所值”、更强烈的消费者或者顾客导向、商业计划规划和正式合同中的代理协议、分权化的成本中心、富含业绩目标和业绩相关的薪酬、中央人事管理的废弃以及同级结构。新公共管理，既有拥护者，也有批评者，但是无论其是好是坏，其广泛推行已经提升了对公共行政的传统教条的挑战。

accountability首先是伴随公共管理的发展，对行政责任的扩充。因此，有学者将其翻译为“公共责任”，并总结说，“就其内容来说，公共责任有三层意思：在行为实施之前，公共责任是一种职责(responsibility)，负责任意味着具有高度的职责感和义务感——行为

主体在行使权力之前就明确形成权力所追求的公共目标；在行为实施的过程中，公共责任表现为主动述职或自觉接受监督(answerability)，‘受外界评判机构的控制并向其汇报、解释、说明原因、反映情况、承担义务和提供账目’；在行为实施之后，公共责任是一种评判并对不当行为承担责任(liability)——撤销或纠正错误的行为和决策，惩罚造成失误的决

[15]策者和错误行为的执行者，并对所造成的损失进行赔偿”。 并进一步指出，公共责任可以划分为法律责任、政治责任、行政责任、职业责任和道德责任。

然而，将这一概念翻译成公共责任显然忽视了两个重要特性：

1.主体的多元性。随着政府商事合同的大规模涌现，accountability不仅仅适用于政府机关和政府机构，也延伸到了合同相对方：自愿组织、代理机关等，甚至中间利益团体，

[16]比如英国慈善协会。

凯特尔指出，“不断增长的公—私联系，包括与非营利部门的社会服务之间的实体联系，

[17]导致了部门之间界限的混乱，并且导致进一步区分公共责任和私人责任的困难” (P13)；并且进一步指出，“传统的公共行政领域，基本的参与者是选举官员、行政管理者和市民，

[17]合同相对方变成了第四者”。他还引用了约翰斯顿的社会服务网络中的责任 (P175-176)，如图1所示。

附图{D413N901.BMP}

资料来源：John johnston,public Servants and Private Contractors:Managingthe Mixed Delivery System,Canadian Public Administration,Vol.29,Winter,1986.550。

2.在经济合同中，accountability是合同双方共有的特性。经济性、财务性、可计算

[18]性、这是经济合同、新公共管理的核心理念，进一步造成了经济管理和行政管理的区分。

随着财务性、可计算性、公共性、复合性等特性的凸现，accountability已经超出了行政责任的概念。在公司制度、政府商事合同乃至其他的商事行为、政府公共管理、基础设施提供等各个制度中，不仅强调传统责任中的“可归责性”、“可追究性”、“说明性”，而且更是和会计责任中财产责任日益融合的过程。这些公共性和私人性领域的融合，以及公共性责任和财产责任的融合，正是经济法始终强调的“组织关系和财产关系的融合”下的责任方式。

四、经济法上的责任之特性和制度要求

经济法律责任的独特性是由经济法的特性决定的，正是“公私混合性”才导致了经济法律责任的特殊性。经济责任的含义在于：

1.角色责任。“经济法律责任包含各负其责，各尽其责，这种责任既包括管理经济的责

[19]任，也包括协作经济的责任，同时还包括生产和经营管理方面的责任等” 。

2.能力责任。这是和职位、角色、资格、判断能力等相适应的责任。比如英国公司法对不同的董事责任的认定的不同，以及前文所述的对职业资格的认定等。

3.公共责任。即对公共利益负责，对人民托付的财产妥善管理的义务。

4.财产责任。“经济刺激有正反两个方面：鼓励和责任??物质刺激的两种形式——鼓励与责任，在具备不同的条件时采用，并在不同的后果上表现出来，但是，它们具有一个共

[4]同的旨在提高生产效益的目的” (P147)，经济法的各个法律制度都体现出这种对财产责任的要求和约束，例如我国的《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》中的第24条和第25条，规定追究双方的“行政责任和经济法律责任”，实质上，此处的行政责任指的是组织管理上的责任，而经济责任指的是民事中的财产责任。

5.组织责任。组织关系导致了accountab ility的产生，在官僚层级内部，无论是政府机关还是企业内部，都是这种组织责任的体现。

6.道德责任。道德与法律的融合，促使责任主体行为、决策、判断必须合乎道德和伦理标准。在消费者权益保护制度中对公司责任的诉求，以及由此衍生的公司性质的争论(股东

[20]本位和利害关系人本位) ，是对形式化正义的突破。20世纪重新兴起的对实质正义的追求，和这一诉求是紧密相关的。

独立的经济法律责任的提出，是经济法的独立性表现，是责权利效相统一原则的重要依据，同时，独立的经济法律责任有助于区分行政法、民法和经济法的异同。对于现代国家而言，宏观管理经济生活，参与调控经济，不能单纯依赖于实现行政目标的行政法，行政责任的单一性使其难以实现对经济管理机关的约束。我国长期以来依赖于行政法或是某些学者所谓的“经济行政法”来实现国民经济管理，使得市场发育不完善，官僚主义泛滥，这不仅是法制的不足之处，也是行政法难以胜任这一任务的结果。

经济法律责任的独立性并不意味着必须在既有的法律体系内制定出独立的经济制裁，承担责任方式的改变并不意味着制裁手段的改变。“所以严格说来，经济制裁并不是与刑事、

[21]民事、行政等制裁并列的一类，而是按制裁的经济性内容对制裁的另一种划分” 。在既有的法律体系内，法律制裁的实现往往通过行政制裁、民事制裁和刑事制裁来体现，因而经济法律责任的制裁方式也同样采取这三种方式。

应当注意的是，承担经济责任的方式，除了传统的制裁方式以外，还包括奖励或者褒奖、专业等社会性调整手段，包括前文所述的“受外界评判机构的控制并向其汇报、解释、说明

[22]原因、反映情况、承担义务和提供账目”等等，这在经济合同中也不例外 。这种制裁手段的多元化，正是由经济责任的复合性所决定的。

毫无疑问，作为经济法的子部门，经济合同中的责任与本文所分析的各个方面是相吻合的。具体而言，将公共责任和财产责任相联系的责任观念，体现在经济法的各个部门之中。

1.反垄断和维护公平竞争制度。垄断行为是和交易紧密联系的，在私人交易关系中，出现了单方的不对等权力，从而形成对交易的损害和产生外部性，而经济法上的责任，结合公共权力的钳制和损害赔偿制度来提供救济，正是经济法上的责任的表现。

2.信息披露制度。对证券市场、会计、审计等经济领域中的内幕交易、信息不对称加以

纠正，要求其加以说明和向公众负责，进一步可以上升为民事赔偿乃至于刑事责任。

3.公司和企业制度中的受托人责任。要求董事、经理，无论是国有企业还是私人企业，其受托责任一方面来源于委托人，另一方面需要考虑公共利益。

4.政府商事合同制度。对缔约双方而言，都同时存在着公共性的说明义务和财产上的赔偿责任，而在目前的中国法律制度中，这两者仍然是分离的，一方面确认行政机关参与商事行为的权力，另一方面则难以确定相对方的寻租和机会主义行为，也不能有效地确定其赔偿

[12]责任。而在经济法的责任框架下，则有效地解决了这一不对称情况 。

5.经济责任制的有效建立。经济责任制是对经济法的“责权利相统一”原则在公有事业经营和管理中的具体制度实现，这和将公共责任和财务责任相结合完全是一种同义反复。

6.对政府经济管理行为的制约。政府通过规制、指导等方式对经济生活进行大规模调整，但大陆法系内只能通过法院来审查其抽象法律行为，而这种审查的依据是授权的正当性以及法律体系内的“激励相容”；或者通过对具体行政行为的行政诉讼来加以纠正。这种行政救济手段，不能解决“空白授权”的经济上的正当性，也不能解决依据经济效率和经济公正的判断标准。而公共责任和财务责任相结合的法律调整，将有效地解决行政部门在制定经济决策时不能负责的激励问题(注：对此，有学者提出应当在政府参与的经济行为中，采用民事诉讼方式来解决纠纷的主张。参见史际春：《适应经济法治需要建立“官告官”和民事、行政公诉的制度》，载《法学家》，1998(1)。)。

经济责任的突出，是理解经济合同关系复合性的一根红线，它打破了公法和私法的界限，紧紧扣住了组织关系和财产关系相融合的法律特性，并成为构建经济合同制度的基石。这一过程也体现了作为社会的法律部门，必须将自己的理念建立在责任上的这一论断。

注释:

[1]张文显.二十世纪西方法哲学思潮研究[M].北京：法律出版社，1996.

[2]Robert Cooter.Unity in Torts,Contract,and Property:The Model ofPrecaution[J].California Law Review,1985,Vol.,73,No.1,1—51；邓峰.论经济合同：权力、市场与政府商事行为[Z].中国人民大学博士论文，2001.

[3]Hansmann,Heney and Kraakman,Reinier.The End of History for Corporate Law[Z].Yale Law School Working Paper,No.235,2000.

[4]B.B.拉普捷夫主编.经济法[M].北京：群众出版社，1987.

[5]梁慧星，王利明.经济法的理论问题[M].北京：中国政法大学出版社，1986.241.

[6]林诚二.民法理论与问题研究[M].台北：瑞兴图书股份有限公司，1991.266—267.

[7]迪特尔?梅迪库斯.德国民法总论[M].北京：法律出版社，2000.67.

[8]彼得罗?彭梵得.罗马法教科书[M].北京：中国政法大学出版社，1992.288.

[9]王泽鉴.民法学说与判例研究(第4册)[M].北京：中国政法大学出版社，1998.123.

[10]我妻荣.债权在近代法中的优越地位[M].北京：中国大百科全书出版社，1999.49.

[11]邓峰.论经济合同：权力、市场与政府商事行为[Z].中国人民大学博士论文，2001.

[12]葛家澍.市场经济下会计基本理论与方法研究[M].北京：中国财政经济出版社，1996.76.

[13]Harry I.Wolk and Michael G.Tearney.Accounting Theory:A Conceptual andInstitutional Approach[M].大连：东北财经大学出版社，1998.178.

[14]Robert Charles Clark.Corporate Law[M].Little,Brown and Company,1986.675—704;Melvin A.Eisenberg.The Conception that the Corporations is a Nexus ofContract,and Dual Nature of the Firm[J].The Journal of Corporation Law,1999,(24):819、827—830.

[15]周志忍，陈庆云.自律与他律——第三部门监督机制个案研究[M].杭州：浙江人民出版社，1999.24.

[16]Charity Commissioners for England and Wales.Charities—The New Law:ATrustees'Guide to the Charities Act 1992[M].London:Charity Commissioners for England and

Wales,1992;L.Williams.Government by Agency:Lessons from theSocial Programme Grants-in-aids Experience[M].New York:Academic Press,1989.

[17]Donald F.Kettl.Sharing Power;Public Governance and Private Markets[M].Washington,D.C.:The Brookings Institution,1993.13.

[18]Kieron Walsh.Public Services and Market Mechanisms:Competition,Contracting and the New Public Management,op.,cit.,213—216.

[19]潘静成，刘文华主编.经济法基础理论[M].北京：高等教育出版社，1993.91.

[20]张维迎.所有制、治理结构与委托—代理关系[J].经济研究，1996，(9)；刘连煜.公司监控与公司社会责任[M].台北：五南图书出版公司，1995.145.

[21]孙国华主编.法理学教程[M].北京：中国人民大学出版社，1995.513.

[22]史际春，邓峰.经济法总论[M].北京：法律出版社，1998.64.

本文来源：https://www.bwwdw.com/article/e2ka.html