荷花女案在法学方法上的研究-3

第三讲题 荷花女案在法学方法上的研究 －死亡者人格权的保护 一、前言 (一)人格权法的发展 1.民法通则 (1)人身权(第98条至105条) (2)隐私未设规定 2.司法解释 (1)最高人民法院关于审理名誉权若干问题的解释(1998.8.31) (2)最高人民法院关于审理名誉权若干问题的解答(1993.8.7) (3)最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2003.12.26) (4)最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(2001.3.8) 3.荷花女案、齐玉苓案 (1)荷花女案：死亡者人格权(名誉、隐私)的保护 (2)齐玉苓案：以侵害姓名权手段侵害宪法保护的公民受教育的基本权利纠纷 (二)荷花女的案在人格权发展上的意义 1.实体法上的意义 2.法学方法上的意义 (三)学说判例与民法发展 二、民法学说与判例研究 (一)荷花女案与民法学说及判例研究 (二)拙著八册民法学说与判例研究(1974-2003) 1.持续二十年的民法学习 2.记录台湾民法理论和实务的变迁 (三)著名法学家Rabel的名言 1.判例是法律的筋骨 2.学说是法律的神经 (四)研究目的 1.从教科书到判例研究 2.结合理论与实务 (五)研究方法 1.法释学(Rechtsdogmatik)与比较法(Rechtsvergleichung) 2.就个别判决探寻法律原则及建构论证说理 3.判例法(case law)及体系的构成 (六)发展 1.实务与理论的互动关系 2.判决公布制度的建立 (1)全面性，有系统的判决公布制度 (2)判例与判决的区别 - 1 -

(七)契约责任与侵权责任在实务及立法的发展 1.法条竞合说及请求权竞合说 2.台湾民法第二二八条之一规定 三、死亡人格权保护的三个指标案件 (一)指标经典案件(leading cases) 1.指标经典案件与法律发展 (1)英美普通法(Common Law) ①英国法上的Donoghue v. Stevenson(1932) ②美国法上的Palsgsaf v. Long lsland Railway Co. (1928) (2)大陆法(Civil Law)：德国法 ①俾斯麦遗容偷拍案(RGZ 45, 170;1899) ②Marlene Dietrich (BGH NJW 2000 221)-Der blaue Engel 2.法律发展的里程碑 3.法律人学习的经验与回忆 (二)大陆：荷花女案 1.案件事实及理由(参照附录(一)) 2.要旨：最高人民法院人民函示(1988民他字第52号)：对死人名誉权是否给予保护，目前我国尚无法律明确规定。但我们认为，公民死亡只是丧失了民事权利能力，其在生前已经取得的具体民事权利仍应受到法律保护。比如我们对在历次政治运动中遭受迫害致死的人，通过适当方式为死者平反昭雪、恢复名誉即是对死者名誉权的保护，而被处决的死刑罪犯，刑法明确规定剥夺政治权利终身，也从另一方面说明公民死亡后其生前的民事权利受法律保护。作者魏锡林以虚构事实、散布隐私等方式毁损死者吉文贞的人格，构成侵犯名誉权，故应承担民事责任。当死人名誉权受到侵犯时，可参照文化部颁发的《图书、期刊版权保护试行条例》第十一条关于作者死亡后，其署名等权利受到侵犯时，由作者的合法继承人保护其不受侵犯的规定精神。 (三)台湾：蒋孝严告陈水篇侵害蒋介石名誉案 1.案件事实及理由(台湾台北地方法院年度诉字第2348号判决：参照附录(二) 2.判决要旨 (1)不成立对死亡者的名誉权的侵害：人之权利始于出生，终于死亡，从而人于死亡时即丧失作为权利义务之主体，包括名誉权在内之人格权与人身攸关，原则上具有专属性，纵经承认或已起诉，仍不得让与或继承(民法第一九五条第二项参照)，故包括身体、健康、名誉、自由、信用、隐私、贞操等权利在内的人格应于死亡时消灭。 (2)对死亡者亲属之其它人格权的侵害：所谓其它人格法益，系指一般人格权中未经明定为特别人格权(人格利益)的部分，此一概括部分将随着人格自觉、社会进步、侵害的增加而扩大其保护范畴，故人格权之侵害，不限于他人之身体、健康、名誉、自由、信用、隐私、贞操，以吾国风尚，对于死者向极崇敬，若对已死之人妄加侮辱诽谤，非独不能起死者于地下而辩白，亦使其遗族为之难堪，甚有痛楚愤怨之感，故而刑法第三一二条特规定侮辱诽谤死者罪，藉以保护遗族对其先人之孝思追念，并进而激励善良风俗，自应将遗族对于故人敬爱追慕之情，视同人格上利益加以保护，始符宪法保障人性尊严之本旨。 (3)言论自由及人格权保护在违法性上的利益衡量：判决理由认为：「侵害人格权- 2 -

(人格利益)是否具有违法性，应斟酌整体法秩序之价值观，言论自由权与名誉权之限制是否符合比例原则、行为人之手段与目的、行为时所处之时空环境背景等予以综合评价，就行为人与被害人各项利益相互对照，依法益衡量加以认定」。对此法益衡量，法院认为：「依社会通常情形，咸认遗族对故人敬爱追慕之情于故人死亡当时最为深刻，经过时间的经过而逐渐成为历史，则对历史事实探求真相或表现之自由，即应优位考虑。」 (四)德国法上的发展 1.Mephisto案(BGHZ 50 153) 著名作家Klaus Mann撰写一部名为Mephisto的小说，影射德国著名演员Gustaf Gründgens生前为迎合纳粹德国的当权者，而改变政治理念，抛却人类及道理伦理拘束。Gründgens的养子且为唯一继承人，依德国民法第八二三条第一项规定提起诉讼，以该书侵害Gründgens的人格权，请求法院禁止该书的复印、散布及出版。德国联邦法院肯定原告的请求权，认为：「一般均承认，死者不仅遗留下可让与之财产利益，精神利益亦超越死亡而继续存在，其仍有受侵害之可能而值得在死后加以保护…。在此种可受侵害而值得保护之利益仍存续之情况下，没有理由在其结束生命而无法为自身辩护之时，使人格权之作为请求权归于消灭。」德国联邦法院判决理由系以基本法第一条及第二条之人性尊严及人格自由发展为依据，并强调只有当个人可信赖其人格形象在死后不会遭到严重扭曲，而在此期待下生活，人性尊严及人格自由发展在个人生存时始能获得充足的保护。 2.Marlene Dietrich案(BGH NJW 2000, 2195附录(三)) Marlene Dietrich系德国知名的电影巨星，被告于其死亡擅自制作Marlene生平的音乐剧，并以Marlene的姓名、肖像推销商品，原告系Marlene的独生女及唯一继承人，且为遗嘱执行人，请求被告停止侵害行为并请求被告为损害赔偿。德国联邦法院判决原告胜诉，其判决要旨为： (1)一般人格以及其特殊表现形式，如肖像权及姓名权，不仅保护人格权的精神利益，亦保护人格权的商业利益。当人格权的财产价值成分，因肖像、姓名或其它表现个人的人格特征遭无权使用而被侵害时，该人格权的权利主体均得请求损害赔偿，此项损害赔偿请求，不因侵害的强度而受影响。 (2)只要在人格权的精神利益仍受保护的期间内，人格权的财产价值成分于人格权主体死亡后，仍继续存在。人格权主体死亡后，与人格权的财产价值相关的权利转由继承人取得，且继承人得按照死者明示或可得推测的意思，行使此类权利。 四、分析讨论 (一)人格权的性质，法律政策和法律漏洞 1.人格权的专属性：因死亡而消灭？ 2.法律政策和法律漏洞 (二)法律漏洞及其填补 1.法律漏洞 (1)法律漏洞的发生及类型 (2)法律漏洞的肯定：政治社会及法价值的变迁 ①德国 ②台湾 ③大陆 - 3 -

2.法律漏洞的填补方法：人格尊严价值及平等原则 (1)德国 (2)台湾 (3)大陆 (4)思考模式 (三)保护的方式 1.间接保护：(大陆、台湾) (1)受保护之人：死者的一定亲属 (2)受保护的法益：对死者敬度感情的人格利益 (3)保护期间 (4)救济方法：精神损害(慰抚金) 2.直接保护(德国) (1)受保护之人 (3)保护期间 (4)救济方法 ①侵害防止及排除请求权 ②无慰抚金(精神损害)赔偿请求权 3.间接保护与直接保护的比较 (1)理论构造：人格权因死亡而消灭的问题 (2)保护密度：期间及救济方法 (3)间接保护多数请求权人的问题 (四)受保护人格上的利益 1.问题：甲为名人，死亡后，乙利用其姓名、肖像、声音作商品广告，获利甚巨。甲的配偶，子女丙等得向乙主张何种权利？ 2.精神利益的保护 3.财产利益的保护 (五)死者的人格权与表见自由 1.二个基本权利的冲突和调和 2.人格权保护与言论自由(台湾，蒋孝严控告陈水扁案) 3.人格权保护与艺术自由(德国法上的Mephisto案) (六)比较分析 1.异同区别 2.解释说明 - 4 -

死亡者 代為行使權利之人：一定親屬 (2)受保护法益：死亡者的人格法益 死者人格 法益 特別法相關規定 類推適用：平等原則 人格尊嚴價值 五、结论 (一)判例研究的重要意义 (二)荷花女案对人格权发展的意义，其判决理由构造应受重视及肯定 (三)比较法有助于更深刻认识死者人格权保护的基本问题及发展可能性 六、附录 (一)最高人民法院关于荷花女案的函件 (二)台湾台北地方法院诉字第2348号判决全文(蒋孝严告陈水扁侵害蒋介石名誉案) (三)德国法上Marlene Dietrich案判决全文(BGH NJW 2000,2195)：中译，引自黄松茂 ，人格权之财产价值，以人格特征之商业利用为中心(2008年度台湾大学法律学研究所硕士论文)，页267。 - 5 -

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