案 例 1- 展示系统首页-课程中心展示系统

起诉 案 例 1

自诉案件：被害人有证据证明的轻微刑事案件 【案情】

某甲价值1000元的手机被盗，事后发现某乙持有他的手机，遂把某乙扭送到县人民法院，要求县人民法院追究某乙的刑事责任。 问：县人民法院对某甲的请求应当如何处理？ 【评析】

盗窃罪是刑法分则第五章规定的犯罪。盗窃的财物价值为1000元时，其法定最高刑为3年有期徒刑。本案被害人将犯罪嫌疑人直接扭送到法院，被盗物品也在犯罪嫌疑人手中，应当视为被害人有证据证明的轻微刑事案件。被害人有权直接向人民法院起诉，人民法院应当依法受理。如果人民法院认为被害人的证据不足、案件可以由公安机关受理的，应当移送县公安局立案侦查。 案 例 2

公诉案件：不立案的条件；转化为自诉案件的条件 【案情】

某人故意伤害，致被害人重伤。被害人的配偶向县公安局报案，公安局认为受害人和加害人都比较明确，案件事实也比较清楚，不需要侦查，遂作出不立案决定，叫被害人的配偶找县法院。被害人的配偶到县法院去起诉时，县法院认为：本案被害人伤害情况严重，不属于轻微刑事案件，不能直接受理；并且，刑法规定，故意伤害致人重伤的，法定最高刑是死刑，应当由中级法院作为一审法院，县法院是基层法院，对本案没有管辖权。县法院告述被害人的配偶：你要么去找县公安局立案侦查，要么找中级法院。 问：公安机关、法院的做法是否正确？ 【评析】

公安机关、法院的做法都不正确。

（1）根据刑事诉讼法第18条的规定，重伤案件属于公安机关职能管辖的范围。本案符合刑事诉讼法第86条规定的立案条件，即有犯罪事实需要追究刑事责任、符合管辖范围。公安机关对此应当立案侦查。不立案的条件只能是没有犯罪事实或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，故意伤害致人重伤显然不属于没有犯罪事实，也不属于

犯罪事实显著轻微、不需要追究刑事责任的情形。因此，公安机关作出不立案的决定是错误的。

即便案件不属于公安机关管辖，根据刑诉法第84条第3款的规定，公安机关也应接受控告，然后将不属于自己管辖的案件移送主管机关处理，并且通知控告人。公安机关不能把本来属于自己管辖的案件推到法院去，并且把控告人也推到法院去。这种推诿的做法，不利于保障公民的合法权益。

（2）根据刑事诉讼法第170条第3项的规定，“被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或检察机关不予追究被告人刑事责任的案件”属于自诉案件。本案的犯罪客体是人身权利，公安机关作出了不立案的决定，被害人有证据证明对被告人应当依法追究刑事责任，属于刑事诉讼法第170条第3项规定的自诉案件，被害人有权向法院提起自诉。根据刑事诉讼法第88条的规定，在被害人丧失行为能力的情况下，被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉，人民法院应当依法受理。因此，人民法院对被害人之配偶的控告，应当依法受理，而不能认为对本案不能直接受理。

在本案中，对被告人确实可能判处死刑，中级法院可以作为一审法院。但这并不意味着县法院可以叫被害人的配偶去找县公安局或者中级法院，因为根据法律规定，县法院此时具有受理的义务，没有推诿的权利。县法院受理以后，认为自己无管辖权的，可以移送至有管辖权的法院，但无权叫被害人的配偶直接去找有管辖权的法院。 案 例 3

公诉案件：可否调解结案；法院、检察院对控告的处理 【案情】

故意伤害致人重伤。行为人到派出所，表示愿意赔礼道歉、赔偿损失。派出所所长责成行为人向被害人赔礼道歉，并协商确定赔偿数额，双方同意，就算案子了结。行为人与被害人达成赔偿协议，被害人表示，只要行为人在一个月内进行赔偿，就不再起诉。行为人未在一个月内进行赔偿，被害人再次找派出所所长。所长称，案子已经了结，行为人不履行赔偿协议是行为人的事，派出所不管。被害人到公安分局控告行为人。公安分局局长说，派出所处理了该案，有问题找派出所，公安分局就不再处理了。被害人无奈，到检察院控告行为人，检察官告述被害人，案件该公安机关管辖，但因本案原被告明确，被告也不否认，最好直接到法院控告。被害人到法院控告。法官说，既然公安机关、检察院都不管，我们立案处理就行了。

问：公检法三机关的人员做法是否正确？ 【评析】

（1）派出所长的做法是错误的。因为本案的性质为故意伤害致人重伤，根据刑事诉讼法第18条，本案应由公安机关侦查。派出所不能让当事人私了。

（2）公安分局局长的做法是错误的。派出所出错，公安分局局长作为公安机关负责人，对下属的行为有责任及时纠正。根据公安机关办理刑事案件程序规定第162条的规定：“公安机关受理案件后，经过审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任，且属于自己管辖的，由接受单位制作《刑事案件立案报告书》，经县级以上公安机关负责人批准，予以立案。”“认为没有犯罪事实，或者犯罪情节显著轻微不需要追究刑事责任，或者具有其他依法不追究刑事责任情形的，接受单位应当制作《呈请不予立案报告书》，经县级以上公安机关负责人批准，不予立案。”派出所所长的行为违背了这一规定，属于越权行为，因为他没有权力把刑事案件作为民事案件处理，对于是否应当立案他也没有决定权。公安分局局长理应纠正派出所所长的错误做法，而不能放任自流或者竭力维护。 （3）检察机关的做法是错误的。根据刑事诉讼法第87条的规定：“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。”本案属于应当由公安机关立案侦查的案件，公安机关不立案侦查，检察机关要被害人到法院去控告，是错误的。检察机关应当要求公安机关说明不立案的理由。检察机关认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。

（4）法官的答复是错误的。本案不能由法院直接受理。因为本案是应当由公安机关立案侦查的公诉案件，只有当公安机关作出不立案的书面决定以后，被害人才有权提起自诉。但法院对控告应当接受，并移送公安机关。 审判管辖 案 例 4 地区管辖 【案情】

香港人某甲与内地某市A区人某乙结婚后居住在某市B区。某甲虐待某乙。某乙不堪忍受，决定以虐待罪起诉某甲。

问：某乙应当向那个法院起诉？ 【评析】

某乙应当向B区人民法院起诉。根据刑事诉讼法第24条的规定，刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。本案的犯罪地在B区，应当由B区人民法院管辖。 案 例 5

地区管辖：正在服刑的罪犯脱逃期间的犯罪 【案情】

某甲因盗窃罪被A县人民法院判处5年有期徒刑。在B县服刑期间，某甲脱逃至C县，在C县盗窃了某人价值2000元的手机一部。某甲被C县公安局抓获。 问：本案应由哪个法院管辖？ 【评析】

本案应由C县人民法院管辖。

《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第14条第3款对于正在服刑的罪犯脱逃期间犯罪的管辖问题作了规定。根据该款的规定，对正在服刑的犯罪脱逃期间的犯罪，如果是在犯罪地被捕获并发现的，由犯罪地的人民法院管辖。本案中，某甲的犯罪行为符合这一规定，应由C县人民法院管辖。 案 例 6

级别管辖：走私犯罪 【案情】

走私犯罪侦查局对某甲的走私普通货物行为侦查终结，查明：某甲偷逃应缴税额10万元。该局将案件移交给案件发生地的走私犯罪侦查分局，由后者向所在地的地区检察分院移送审查起诉。该地区检察分院审查后，作出起诉决定，并向地区中级人民法院提起公诉。

问：本案的移送审查起诉、起诉是否符合管辖的规定？ 【评析】

本案的移送审查起诉、起诉符合管辖的规定。

1998年12月3日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、海关总署《关于走私犯罪公安机关办理走私犯罪案件适用刑事诉讼程序若干问题的通知》第6条规定：“走私犯罪公安机关对犯罪事实清楚，证据确实、充分，已侦查终结的案件，应当

制作《起诉意见书》，连同案卷材料、证据，一并移送走私犯罪公安机关所在地的分、州、市级人民检察院审查决定。”第7条规定：“人民检察院认为走私犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任的，应当依法提起公诉。对于基层人民法院管辖的案件，可以依照刑事诉讼法第23条的规定，向当地中级人民法院提起公诉，人民法院应当依法作出判决。”1999年2月3日，最高人民检察院《关于走私犯罪公安机关提请批准逮捕和移送审查起诉的案件由分、州、市级人民检察院受理的通知》第3条、第4条规定，走私犯罪侦查局直接办理的案件，交由案件发生地的走私犯罪侦查分局向所在地的分、州、市级人民检察院移送审查起诉，人民检察院经过审查决定起诉的，应当向本地中级人民法院提起公诉。

根据刑法第153条的规定，本案的法定最高刑为3年有期徒刑。如果根据刑事诉讼法第24条的规定，本案应当由犯罪地的基层人民法院管辖。但是，上述司法解释对走私犯罪的管辖另有规定，把本应由基层人民法院管辖的走私案件视为刑事诉讼法第23条规定的“上级人民法院在必要的时候，可以审判县级人民法院管辖的第一审刑事案件”的情形。因此，本案应当由中级人民法院作为一审法院，走私犯罪侦查局将案件交给案件发生地的走私犯罪侦查分局向所在地的地区检察分院移送审查起诉，地区检察分院向地区中级人民法院起诉，都符合上述司法解释关于管辖的规定。 案 例 7

级别管辖：可能判处无期徒刑以上刑罚的案件 【案情】

县人民检察院以某甲故意伤害致人死亡向县人民法院提起公诉，县人民法院认为应当对某甲判处无期徒刑以上刑罚，将案件退回县县人民检察院。县人民检察院将案件移送地区检察分院审查起诉。地区检察分院认为可能对某甲判处无期徒刑以上刑罚，遂向地区中级人民法院起诉。地区中级人民法院认为不能对某甲判处无期徒刑以上刑罚，将案件退回地区检察分院。

问：两级法院、检察院的做法是否正确？ 【评析】

（1）人民检察院应根据审判管辖向法院提起公诉（刑诉法第141条）。根据刑事诉讼法第20条第2项的规定，对可能对被告人判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件最低级别的管辖法院是中级法院。如果对本案被告人可能判处无期徒刑以上刑罚，那么本案最低级别的管辖法院就应当是中级法院，人民检察院就不能向基层法院提起公诉。问题的

公安机关对不属于自己管辖的公诉案件的处理 【案情】

A县人某甲在B县发现曾经在A县抢劫他的财产的某乙，将其扭送到B县公安局。 问：B县公安局对此应当如何处理？ 【评析】

B县公安局应当立即接受扭送，问明情况，并制作笔录，经宣读无误后，由某甲签名或者盖章。必要时，公安机关可以录音。B县公安局在接受案件时，应当制作《接受刑事案件登记表》，作为其受理刑事案件的原始材料，并妥善保管、存档备查。B县公安局应当保障某甲及其近亲属的安全。如果某甲不愿意公开自己的姓名和扭送行为，应当为他保守秘密。

B县公安局在接受扭送之后，应当迅速进行审查。

本案有犯罪事实，但是应当由A县公安局管辖。B县公安局经过审查，应当在二十四小时内，经B县公安局局长批准，签发《移送案件通知书》，移送A县公安局处理。B县公安局认为必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后办理手续，移送A县公安局。 案 例 14

公安机关对自诉案件的处理 【案情】

某甲到A县公安局控告某乙对其实施了故意伤害行为（轻伤）。 问：A县公安局对此应当如何处理？ 【评析】

故意伤害（轻伤）案件属于被害人有证据证明的轻微刑事案件。A县公安局在接受某甲的控告之后，应当将案件材料和有关证据送交有A县人民法院，并告知当事人向A县人民法院起诉。 案 例 15

检察机关立案的程序 【案情】

某甲到A直辖市人民检察院举报A直辖市公安局局长（副部级级）某乙对他暴力逼取证言。

问：A直辖市人民检察院对某甲的控告应当如何处理？ 【评析】

本案应当由A直辖市人民检察院立案侦查。因此：

（1）A直辖市人民检察院举报中心应当接受某甲的举报。如果某甲是向A直辖市人民检察院检察长和其他部门或者人员提出举报的，后者应当及时批交或者移送举报中心。举报中心对于所接受的举报线索，应当登记举报人和被举报人的基本情况、举报的主要内容和办理情况。本案是当面举报，举报中心应当制作举报笔录，必要时可以录音。举报中心对于不愿公开姓名和举报行为的举报人，应当为其保密。严禁将举报材料转给被举报单位和被举报人。

（2）举报中心对举报线索的处理。举报中心对于所收到的举报线索，应当及时审查，集体研究举报线索的分流。举报中心举报线索协调小组应当在七日以内，按照管辖规定移送侦查部门进行立案前审查，并附《举报材料查处情况回复单》。由于本案是涉及到副部级干部的要案线索，对本案还应当在接受举报后七日以内报最高人民检察院备案。最高人民检察院对于备案材料应当及时审查，如果有不同意见，应当在十日以内将审查意见通知A直辖市人民检察院。

（3）初查。侦查部门对举报中心移交举报的线索进行审查后，认为需要初查的，应当报检察长或者检察委员会决定。举报线索的初查由侦查部门进行。在举报线索的初查过程中，可以进行询问、查询、勘验、鉴定、调取证据材料等不限制被查对象人身、财产权利的措施。不得对被查对象采取强制措施，不得查封、扣押、冻结被查对象的财产。侦查部门对举报线索初查后，应当制作审查结论报告，提出处理意见，报检察长决定：（一）认为有犯罪事实需要追究刑事责任的，提请批准立案侦查；（二）对具有下列情形之一的，提请批准不予立案：（1）认为没有犯罪事实的；（2）事实不清，证据不足的；（3）具有刑事诉讼法第十五条规定情形之一的。人民检察院对本案线索初查后的处理情况，应当在作出决定后十日以内报最高人民检察院备案。最高人民检察院认为处理不当的，应当在收到备案材料后十日以内通知A直辖市人民检察院纠正。侦查部门接到举报中心移送的举报材料后，应当在一个月内将处理情况回复举报中心，逾期未回复的，举报中心应当进行催办。

（4）决定立案或者不立案。如果A直辖市人民检察院决定对案件立案侦查，应当制作立案决定书。如果某乙是人民代表大会代表，A直辖市人民检察院决定对其立案，应当向其所属的人民代表大会主席团或者常务委员会通报。决定不予立案的，由于本案是被害人控告的，应当制作不立案通知书，写明案由和案件来源、决定不立案的原因和法律

依据，由侦查部门在十五日以内送达控告人，同时告知本院控告申诉检察部门。控告人如果不服，可以在收到不立案通知书后十日以内申请复议。对不立案的复议，由人民检察院控告申诉检察部门办理，并在收到复议申请的三十日以内作出复议决定。 案 例 16

检察机关对公安机关的立案监督 【案情】

县公安局解救被拐卖的妇女，但未对拐卖妇女的犯罪行为立案侦查。县人民检察院向县公安局发出《说明不立案理由通知书》。县公安局书面答复县人民检察院：此案证据无法收集，同案犯在逃，难以立案。县人民检察院认为县公安局不立案的理由不能成立，向县公安局发出《通知立案书》。县公安局在接到《通知立案书》后，立即立案侦查。 问：请谈谈本案中检察机关进行立案监督的法律依据。 【评析】

本案中，检察机关进行立案监督的法律依据是刑事诉讼法第87条。刑事诉讼法第87条规定：“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案的理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。”

本案中，公安局将人质解救出来后，没有对拐卖妇女儿童的犯罪嫌疑人立案侦查，人民检察院履行了立案监督的职能，向公安机关发出了《说明不立案理由通知书》。县人民检察院在收到县公安局《不立案理由说明书》以后，认为县公安局不立案的理由不能成立，向县公安局发出《通知立案书》，符合法律规定，正确地履行了法律赋予检察机关的立案监督职能，是正确的。县公安局在接到《通知立案书》后，立即立案侦查，接受了检察机关的法律监督，也是正确的。 ▲ 讨论案例 案 例 1 【案情】

婚姻法第45条规定：“对重婚的，对实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员构成犯罪的，依法追究刑事责任。受害人可以依照刑事诉讼法的有关规定，向人民法院自诉；公安机关应当依法侦查，人民检察院应当依法提起公诉。”某县公安局依据婚姻法的这一规定，对某甲虐待其妻子的行为（符合刑法第260条第1款的规定的行为）进行侦查。

问：县公安局是否有权对刑法规定告诉才处理的虐待案进行侦查？如何理解婚姻法第45条的规定？

提示：参考刑事诉讼法第170条、第18条，刑法第260条第1款、第3款。 案 例 2 【案情】

某甲一年之内在上海市长宁区和重庆市沙坪坝区实施了两次盗窃行为，其中在重庆市沙坪坝区盗窃了价值3万元的财物，在上海市长宁区盗窃了价值5万元的财物。某甲在上海市长宁区被抓获。对某甲的盗窃行为，如果由重庆的法院管辖，则他的行为符合重庆市盗窃罪数额特别巨大的标准（根据重庆市高级人民法院、重庆市人民检察院、重庆市公安局《关于重庆市盗窃罪数额认定标准的规定》第1条的规定，重庆市主城九区盗窃罪数额特别巨大的起点是5万元），其法定最高刑为无期徒刑，本案应当由重庆市第一中级人民法院管辖；如果由上海的法院管辖，则他的行为属于盗窃数额巨大（根据上海市高级人民法院、上海市人民检察院、上海市公安局、上海市司法局《关于本市办理盗窃犯罪若干问题的意见》第1条的规定，上海市盗窃数额巨大的起点是2万元，数额特别巨大的起点是10万元），法定最高刑为10年有期徒刑，应当由上海市长宁区人民法院管辖。

问：本案应当由哪个法院管辖？

提示：参考刑事诉讼法第24条、第25条、第19条、第20条、第26条。 案 例 3 【案情】

某市A区国家工作人员甲在A区向B区人乙索贿。乙如约在A区交付贿赂。B区检察院对此立案侦查终结，并向B区人民法院对甲提起公诉。B区人民法院决定开庭审判。律师认为应由A区法院管辖。

问题：本案该由哪个检察院侦查、哪个法院审判？

提示：参考刑事诉讼法第24条，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第2条。 案 例 4 【案情】

某甲因盗窃罪被某市A区人民法院判处5年有期徒刑。某甲在B区服刑期间脱逃，脱逃期间又在该市C区实施了故意毁坏财物行为（已构成犯罪），被C区公安分局抓捕归案。C区公安分局侦查期间，B区执行机关发现他在判决宣告前还在某市A区和C区分别实施了寻衅滋事行为和敲诈勒索行为（均已构成犯罪）。 问：本案应当由哪个法院管辖？

提示：参考刑事诉讼法第24条、第25条，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第14条。 案 例 5 【案情】

某市A区人民法院院长家中价值5000元的财产被盗。该区公安分局侦查终结，向区人民检察院移送审查起诉。区人民检察院审查后决定提起公诉，并向A区人民法院提起公诉。开庭以后，被告人请求A区人民法院院长和该法院的全体人员回避。 问：如果A区人民法院的全体人员回避，如何确定本案的管辖法院？

提示：参考《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第18条。 案 例 6 【案情】

某市A区公安分局警察对犯罪嫌疑人某甲刑讯逼供，致其死亡。A区公安分局决定对本案进行立案侦查，理由是：本案的性质已经由刑讯逼供转化为故意杀人，根据刑事诉讼法第18条的规定，应当由公安机关立案侦查。A区人民检察院认为本案应当由自己侦查，理由是：本案是国家机关工作人员利用职权实施的刑讯逼供罪，属于检察机关的管辖范围。

问：本案应当由哪个机关立案侦查？ 提示：参考刑事诉讼法第18条。 案 例 7 【案情】

某甲既实行了贪污罪又实行了故意杀人罪。 问：本案的侦查管辖应当如何确定？

提示：参考刑事诉讼法第18条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第6条，公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》第21条，最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第12条。 案 例 8 【案情】

罪犯甲在服刑期间犯盗窃罪和故意伤害罪（致人重伤）。盗窃罪在监狱内实行但未被发现。故意伤害罪是甲在被保外就医期间实施的。 问：本案应当由哪个机关侦查？

提示：参考刑事诉讼法第225条，公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》第307条。 案 例 9 【案情】

县人民检察院通知县公安局立案，县公安局置之不理。 问：对这种情形应当如何处理？ 提示：参考刑事诉讼法第87条。 案 例 10 【案情】

某甲进行正当防卫，误以为是故意杀人，向县人民法院自首。 问：县人民法院对此应当如何处理？ 提示：参考刑事诉讼法第84条、第86条。 案 例 11 【案情】

丈夫甲虐待妻子乙。乙到县人民法院起诉离婚，并揭发甲的贪污罪行。甲感化乙，乙向县人民法院撤回离婚诉讼，并称揭发的贪污犯罪不实。 问：县人民法院对乙的揭发行为应当如何处理？ 提示：参考刑事诉讼法第84条、第86条。 案 例 12

【案情】

杨某、邓某系A省B市甲县人，林某和其余三人为A省C市乙县人。六人组成危害国家安全犯罪集团，其中，杨某为首犯，邓某、林某为主要实行犯，其余三人为从犯。他们的犯罪活动主要在乙县，但也有在甲县实施的。甲乙两县公安局联合侦破该案。甲县检察院对杨某、邓某向甲县法院提起公诉。乙县检察院对林某和其余三人向乙县法院提起公诉。两法院分别对本县的被告人进行了审理和判决。 问：本案的管辖是否妥当？

提示：参考刑事诉讼法第4条、第18条、第24条、第25条。 ▲ 作业案例 案 例 1 【案情】

某村选举村委会主任。某甲通过贿赂选民的方式当选。事件被当地媒体披露以后，引起很大反响。县政法委员会主持召开县公安局局长、县人民检察院检察长、县人民法院院长联席会议。会议决定：由于本案不是破坏选举案件，而是行贿案件，由县人民检察院立案侦查。

问：县人民检察院是否应对本案立案侦查？ 案 例 2 【案情】

某甲破坏选举。县人民检察院侦查终结后，认为犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚，决定不起诉。选民某乙对决定不服，向县人民法院起诉某甲。 问：县人民法院是否应当受理某乙的自诉？为什么？ 案 例 3 【案情】

某甲对乙进行强奸，乙苦苦哀求，甲放弃了强奸的意图。事后，乙向县公安局控告甲。公安局经审查，作出不立案决定。

问：公安局能否作出不立案的决定？被害人对不立案决定有何救济途径？ 案 例 4 【案情】

罪犯在服刑期间交代判刑前未被发现的本人其他罪行。狱侦机关侦查终结，移送服刑地检察院起诉。服刑地检察院向服刑地法院提起公诉。服刑地法院认为应当由犯罪地法院管辖，将案件移送到犯罪地法院。犯罪地法院认为应当由服刑地法院管辖，又将案件退回服刑地法院。

问：本案的管辖法院为哪个法院？ 案 例 5 【案情】

甲、乙、丙三人故意杀人。甲为主犯，法定刑为死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；乙、丙为胁从犯，且情节较轻，应当适用的法定刑幅度为3年以上10年以下有期徒刑，并且应当减轻或者免除处罚。 问：本案应由哪级法院管辖？ 案 例 6 【案情】

甲女与乙男曾是夫妻。二人离婚后，乙采取非法拘禁、强奸等手段逼迫甲与其复婚。甲到县人民法院控告乙。法官称，乙的行为构成强奸罪，本案应由公安机关管辖，并对某乙采取拘留措施，由于法院无权拘留，因此甲应到县公安局控告。甲到县公安局，县公安局称，乙的行为构成非法拘禁罪，应到检察院控告。检察院说，乙的行为构成暴力干涉婚姻自由罪，属于自诉案件，甲应到县人民法院去提起自诉。 问：公、检、法机关的答复是否符合立案的有关规定？ 案 例 7 【案情】

甲乙二人已结婚未同居。妻子甲向县人民法院提起民事诉讼，要求与乙离婚。案件审理过程中，乙强行与甲发生性关系。甲到县人民法院控告乙。法院认为乙的行为属于强奸，不属于自诉案件，不能直接受理，要其向县公安局报案。甲到县公安局报案，县公安局认为不属于强奸，不能立案。

问：县人民法院和县公安局的做法是否正确，为什么？

辩护与代理 阅读案例 案 例 1

侦查阶段的法律援助 【案情】

某甲涉嫌故意杀人，被某县公安局立案侦查。侦查人员在对某甲进行第一次讯问的时候，告知某甲有权聘请律师为其提供法律帮助。某甲因经济困难，无力聘请律师。 问：如何保障犯罪嫌疑人在侦查阶段获得律师帮助？ 【评析】

我国刑事诉讼法没有规定侦查阶段（以及审查起诉阶段）的指定辩护制度。这对于因经济困难或者其他原因无力聘请律师的人来说，无疑是一个遗憾，因为他们最需要得到律师的帮助，却往往难以得到律师的帮助。值得欣慰的是，2003年7月16日国务院通过、同年9月1日施行的《法律援助条例》对侦查阶段经济困难的犯罪嫌疑人获得法律援助作了规定。根据《法律援助条例》第11条、第15至19条、第21条的规定，犯罪嫌疑人在被公安机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，因经济困难没有聘请律师的，可以向审理案件的人民法院所在地的法律援助机构申请法律援助。犯罪嫌疑人的法定代理人也可以在代为提出申请。申请应当采用书面形式，填写申请表；以书面形式提出申请确有困难的，可以口头申请，由法律援助机构工作人员或代为转交申请的有关机构工作人员作书面记录。在申请的时候，应当提交下列证件、证明材料：（1）身份证或者其他有效的身份证明，代理申请人还应当提交有代理权的证明；（2）经济困难的证明；（3）与所申请法律援助事项有关的案件材料。如果是被羁押的犯罪嫌疑人提出上述申请的，由看守所在24小时之内转交法律援助机构，申请法律援助所须提交的有关证件、证明材料由看守所通知申请人的法定代理人或者近亲属协助提供。法律援助机构收到法律援助申请后，应当进行审查；认为申请人提交的证件、证明材料不齐全的，可以要求申请人作出必要的补充或说明，申请人未按要求作出补充或说明的，视为撤销申请；认为申请人的证件、证明材料需要查证的，由法律援助机构向有关机关、单位查证。经过审查，对符合法律援助条件的，法律援助机构应当及时决定提供法律援助，指派律师事务所安排律师或者安排本机构的工作人员办理法律援助案件，也可以根据其他社会组织的要求，安排其所属人员办理法律援助案件；对不符合法律援助条件的，应当书面通知申请人。申请人对法律援助机构作出的不符合法律援助条件的通知有异议

的，可以向该法律援助机构所在地的司法行政部门提出，司法行政部门应当在收到异议之日起5个工作日内进行审查，经审查认为申请人符合法律援助条件的，应当以书面形式责令法律援助机构及时对该申请人提供法律援助。侦查阶段法律援助制度的设立，使经济困难的犯罪嫌疑人在侦查阶段的辩护权得到有效的保障。

这里附带指出，《法律援助条例》对经济困难的公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人获得法律援助的权利作了规定。前者自案件移送审查起诉之日起可以申请法律援助。后者自自诉案件被人民法院受理之日起，有权申请法律援助。刑事诉讼法关于指定辩护的种种情形的规定，在《法律援助条例》中也得到了重申。这样，随着法律援助制度的全面确立和普遍推行，刑事诉讼当事人尤其是犯罪嫌疑人、被告人获得律师帮助的权利就得到了比较充分的保障。这是我国在刑事诉讼中的人权保障问题上的一大进步。 案 例 2

侦查阶段委托律师需要批准的情形 【案情】

某甲涉嫌非法获取国家秘密罪被某县公安局立案侦查。在侦查期间，县公安局提请县人民检察院批准逮捕某甲。县人民检察院经过审查，批准逮捕。某甲在被羁押期间，提出聘请律师的请求。县公安局以案件侦查过程中的有关材料和处理意见需要保密为由，在收到申请后3日以内作出不批准某甲的请求的决定，并通知某甲。某甲认为县公安局的决定不妥，私下聘请了律师。

问：县公安局是否应当批准某甲的请求？某甲私下聘请律师，公安机关对此应当如何处理？如某甲认为县公安局不批准其请求的决定是错误的，有何救济手段？ 【评析】

根据刑事诉讼法第96条第1款的规定，涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经公安机关批准。这里的“涉及国家秘密的案件”，是指案情或者案件性质涉及国家秘密，不能因刑事案件侦查过程中有关材料和处理意见需要保守秘密而将其作为涉及国家秘密的案件。

非法获取国家秘密案属于案件性质涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经公安机关批准。在本案中，县公安局不批准某甲聘请律师是正确的，但不批准某甲聘请律师的理由是错误的。

你就不要狡辩了。”公诉人也说：“连审判长都说亲眼看见了你杀害丙的全过程，你就不要抵赖了。我们国家的刑事政策是坦白从宽、抗拒从严。”被告人见无法抵赖，承认了自己杀害丙的犯罪事实。该市中级人民法院依法以故意杀人罪判处被告人乙无期徒刑，并处剥夺政治权利终身。被告人乙没有上诉，检察院也没有提起抗诉。 问：本案法官甲和公诉人的做法是否正确？对本案应当如何处理？ 【评析】

本案法官甲和公诉人的做法都是错误的。

刑事诉讼法第28条规定，审判人员担任过本案的证人的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避。法官甲向公安机关证实了本案的犯罪事实，是本案的证人，依法应当自行回避。在法院确定合议庭组成人员的时候，他应当说明自己担任过本案的证人，提请自行回避。开庭以后，在法庭调查开始以前，他也应当向被告人交代其所享有的诉讼权利（包括申请回避的权利）。不交代诉讼权利就直接进行法庭调查，侵犯了被告人的合法权利。

公诉人出庭支持公诉时，发现法庭未详细告知未成年被告人及其法定代理人依法享有的申请回避的诉讼权利的，应当及时向法庭提出纠正意见。本案公诉人不但没有及时向法庭提出纠正意见，同时还错误地支持法官甲的说法，表明他没有正确履行自己的职责。 本案一审判决发生法律效力后，被告人及其法定代理人、近亲属根据刑事诉讼法第203条至第205条的规定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，某省人民检察院或者最高人民检察院可以对本案提起抗诉，某市中级人民法院应当决定对本案进行再审，某省高级人民法院或者最高人民法院也有权提审本案或者指令进行再审。

此外，当事人、诉讼代理人、辩护人对于法官甲违反回避规定的行为，可以向某市中级人民法院纪检或者其他有关部门举报。法官甲明知具有法定回避情形故意不依法自行回避，应当受到警告至记大过处分。 案 例 4

本案侦查人员能否担任本案法官 【案情】

某县人民检察院检察官甲调至该县人民法院任刑事审判庭庭长。在决定县人民检察院提起公诉的某乙受贿案的合议庭组成人员时，他对院长说：“我曾经侦查过本案，对案情比较熟悉，本案就由我亲自挂帅，担任审判长。”法院院长同意了他的请求，指定他担任审判长。

问：本案中，刑事审判庭庭长和法院院长的做法是否正确？ 【评析】

刑事审判庭庭长和法院院长的做法都是错误的。

根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第31条第1款的规定，刑事审判庭庭长曾经在本案中担任过侦查人员，在调至法院以后，就不能再在同一案件中担任审判人员。根据《解释》第26条的规定，在他没有自行回避，当事人也没有申请他回避的情况下，法院院长应当决定其回避，而不能指定他担任审判长。 案 例 5

申请回避的方式；回避的处理程序 【案情】

某县人民检察院依法对某甲交通肇事一案向县人民法院提起公诉。在县人民法院开庭以后，审判长告知被告人有权申请回避。被告人说：“本案公诉人在担任检察官之前，曾经在县公安局任职，他曾经侦查过本案。因此，我申请他回避。”审判长说：“申请回避应当提出书面请求，并提出理由。现在都已经开庭了，你用口头方式提出回避申请，太迟了。你的申请不符合法律的规定，刑事诉讼法并没有规定当过警察的就不能当检察官，本庭对你的申请当庭驳回。”被告人当庭申请复议。审判长说：“你连回避请求都没有提出，没有资格申请复议。”

问：审判长的说法有哪些不符合法律和有关司法解释的规定？ 【评析】

审判长的说法不符合有关规定的地方有：（1）关于申请回避的方式。申请回避既可以用书面方式，也可以用口头方式。被告人当庭用口头方式提出回避申请，并且说明了理由，人民法院应当记录在案。不能说被告人没有提出回避申请。（2）关于申请回避的时间。法律并不禁止被告人在开庭以后提出回避申请，以提出申请的时间太迟为由驳回申请，并不妥当。（3）关于适用回避的情形。刑事诉讼法没有规定在同一案件中担任过侦查人员的就不能再担任公诉人，但《人民检察院刑事诉讼规则》第29条对此作了明文规定。这一解释也具有法律效力。因此，本案公诉人应当回避。（4）关于当庭驳回回避申请。当庭驳回回避申请，必须是申请不符合法定情形。本案的申请合法，不能当庭驳回，而应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。（5）关于申请复议权。被告人的回避申请被驳回的，有权申请复议。本案被

告人当庭申请复议，合议庭应当宣布休庭，待作出复议决定后，决定是否继续法庭审理。审判长否定被告人申请复议的权利的说法和做法都是错误的。 案 例 6

本案初审法官能否担任再审法官 【案情】

某县人民法院刑事审判庭只有三名法官。对于被告人某甲盗窃一案，该县人民法院组成合议庭进行了审理，由刑事审判庭庭长担任审判长。一审宣判以后，被告人没有上诉，县人民检察院也没有提起抗诉。判决发生法律效力后，在刑罚执行过程中，县人民法院发现本案在适用法律上确有错误，审判委员会决定对本案进行再审。在组成合议庭时，县人民法院院长对刑事审判庭庭长说：“你虽然在一审中担任过审判长，本来不应该参与本案的再审。但是由于我们法院懂刑事审判的也就这么两三个人，因此，没有办法，再审的时候，你也要参加，由你我和另外一名副院长组成合议庭审理，我担任审判长。” 问：县人民法院院长的做法是否妥当？ 【评析】

县人民法院院长的做法是错误的。

根据刑事诉讼法第206条的规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行。这意味着原审合议庭组成人员应当回避，不能担任合议庭成员。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第31条第2款、《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第3条均规定：“凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员，不得再参与本案其他程序的审判。”《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第4条更是明确规定：“参与过本案第一审、第二审、复核程序审判的合议庭组成人员，不得参与本案的再审程序的审判。”因此，在本案中，县人民法院院长在决定合议庭组成人员的时候，不能让曾经在一审中担任审判长的刑事审判庭庭长再次成为合议庭组成人员。在该法院无法组成合议庭的情况下，应当根据刑事诉讼法第26条的规定，请求中级人民法院指定其他人民法院审判，而不能因陋就简，违反规定组成合议庭。 ▲ 讨论案例 案 例 1 【案情】

某法院在组成合议庭时，人手不够，临时找人充当人民陪审员。法官甲说：“乙和丙两弟兄是大学毕业生，现在正在自修法律本科文凭，已经快毕业了。他们现在刚好有空，我把他们叫来当陪审员好了。”于是法官甲和乙丙两弟兄组成合议庭，对案件进行了审理。

问：合议庭的组成是否合法？为什么？ 提示：参考刑事诉讼法第28条、第147条。 案 例 2 【案情】

夫妻二人，丈夫甲在县人民检察院担任检察员，妻子乙在该县人民法院担任副院长。县人民检察院起诉某人抢劫，丈夫作为公诉人出庭支持公诉。县法院组成合议庭审理该案后，合议庭经过评议，认为案情复杂，对罪与非罪问题难以作出决定，提请院长决定将案件提交审判委员会讨论决定。审判委员会讨论案件时，乙说：“我丈夫在家里已经给我讲过这个案子。在我看来，这个案子定抢劫罪是没有什么问题的，就不必再讨论下去了。”其他审判委员会委员都说：“你说的没错。就照你说的办。”县人民法院审判委员会一致决定：案件事实清楚，证据确实充分，依法应当作出有罪判决。 问：乙的做法是否正确？为什么？

提示：参考刑事诉讼法第28条、《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第3条。 案 例 3 【案情】

某县人民法院开庭审理被告人故意伤害案。在开庭以后，被告人提出：“本案被害人是审判长的妻子的弟弟，我请求审判长回避。” 问：审判长是否应当回避？

提示：参考最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1条第4项、《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第3条。 案 例 4 【案情】

某县人民法院开庭审理县人民检察院起诉被告人拐卖妇女案。在开庭以后，公诉人发现，本案被告人的辩护人是审判长的岳父。 问：公诉人对此应当如何处理？

提示：参考刑事诉讼法第28条、第8条、第169条，最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1条第4项，《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第3条。 案 例 5 【案情】

某县人民法院开庭审理县人民检察院起诉的被告人过失致人重伤案。被告人在开庭以后发现出庭支持公诉的检察官是本案被害人的代理人之堂兄，于是申请该公诉人回避。 问：合议庭对此应如何处理？

提示：参考刑事诉讼法第28条、第30条，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第129条。 案 例 6 【案情】

某县公安局警察某甲对犯罪嫌疑人的盗窃犯罪事实进行侦查。案件侦查终结后，移送县人民检察院审查起诉。县人民检察院经过审查，依法向县人民法院提起公诉。在开庭以后，被告人得知，公诉人与侦查本案的警察是堂兄弟，于是申请该公诉人回避。 问：该公诉人是否应当回避，为什么？合议庭对被告人的回避申请应当如何处理？公诉人如果应当回避，他的审查起诉、提起公诉、出庭支持公诉的行为是否有效？ 提示：参考刑事诉讼法第28条，最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第30条。 案 例 7 【案情】

某县人民法院院长是该院受理的故意伤害（致人重伤）案的被害人。他在开庭前依法提出了自行回避的申请，该院审判委员会在副院长的主持下讨论决定了院长的回避问题，院长没有参加审判委员会的讨论决定过程。该县人民法院决定开庭以后，依法组成合议庭对案件进行审理。开庭以后，被告人以法院院长是被害人为由，请求该法院全体人员回避。

问：对被告人的请求应否予以支持？ 提示：参考刑事诉讼法第28条第4项。

对于涉及国家秘密的案件，公安机关发现犯罪嫌疑人已经聘请律师的，应当及时告知所聘请的律师不得参与侦查阶段的诉讼活动，同时通知犯罪嫌疑人。犯罪嫌疑人仍坚持聘请律师的，应当经公安机关批准。

我国刑事诉讼法对于公安机关不批准犯罪嫌疑人聘请律师时，对犯罪嫌疑人的救济权没作明确规定。有关司法解释和规章对此也未作出规定。犯罪嫌疑人不能向作出决定的公安机关申请复议。但是，根据刑事诉讼法第14条的规定，人民法院、人民检察院和公安机关应当保障诉讼参与人的诉讼权利，诉讼参与人对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼权利的行为，有权提出控告。如果公安机关驳回聘请律师的申请不正确，这就是侵犯犯罪嫌疑人的诉讼权利的行为，犯罪嫌疑人及其法定代理人有权向侦查人员的主管机关或其上级机关、人民检察院提出控告。有关人员或者单位认为控告理由成立的，应当责令原决定机关撤销原决定，批准犯罪嫌疑人聘请律师。 案 例 3

委托辩护人的方式 【案情】

某甲涉嫌犯罪被公安机关羁押以后，要求聘请律师，但没有提出要聘请谁。看守所对某甲的请求置之不理。某甲的妻子代某甲聘请了一位律师。进行侦查的公安机关认为，某甲的妻子没有资格聘请律师，拒绝律师参与侦查阶段的诉讼活动。 问：看守所和公安机关的做法是否正确？ 【评析】

看守所和公安机关的做法都是错误的。

《公安机关办理刑事案件程序规定》第39条规定：“在押的犯罪嫌疑人提出聘请律师的，看守所应当及时将其请求转达办理案件的公安机关，公安机关应当及时向其所委托的人员或者所在的律师事务所转达该项请求。犯罪嫌疑人仅提出聘请律师的要求，但提不出具体对象的，公安机关应当及时通知当地律师协会或者司法行政机关为其推荐律师。”看守所对某甲的请求置之不理，侵犯了某甲的诉讼权利。某甲可以提出控告。 《公安机关办理刑事案件程序规定》第38条规定，犯罪嫌疑人的亲属可以代为聘请律师。公安机关拒绝律师参与侦查阶段的诉讼活动，违反了这一规定，侵犯了犯罪嫌疑人的诉讼权利，也侵犯了律师依法履行职务的权利。某甲和律师都有权提出控告。 案 例 4

何时可以聘请辩护人；检察院的辩护权告知义务

【案情】

某县人民法院在对县人民检察院提起公诉的被告人某甲组织卖淫罪开庭审判之前，某甲要求委托辩护人。法院告知某甲：根据刑事诉讼法的规定，聘请辩护人是被告人的权利，在案件移送县人民检察院审查起诉之日起，就可以委托辩护人。某甲称：我不知道在检察院就可以请律师，检察院没有告诉我可以请律师。法院通过信函向检察院询问此事，检察院领导答复：负责本案起诉工作的检察官因疏忽，没有告知被告人有聘请律师的权利。

问：在这种情况下，人民法院应当如何处理？ 【评析】

刑事诉讼法第33条规定，公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。刑事诉讼法的这一规定，明确了犯罪嫌疑人何时可以委托辩护人。并且，为了保障犯罪嫌疑人的辩护权，该条还规定了人民检察院的告知义务。人民检察院应当告知而没有告知，违背了程序法律义务，是违反诉讼程序的表现。

本案中，人民检察院没有告知犯罪嫌疑人委托辩护人的权利，犯罪嫌疑人的权利就可能因为没有得到辩护人的协助而不能得到有效的维护。但是，我国法律对于人民法院在这种情况下应当如何处理，并未作出明确的规定。为了切实保障犯罪嫌疑人在审查起诉阶段的辩护权，消除其对违反法定程序的起诉活动之公正性的疑虑，发挥人民法院对人民检察院的制约作用，人民法院可以考虑建议人民检察院撤回起诉，另行指定检察官对案件重新审查起诉。在重新审查起诉过程中，人民检察院应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。如果人民检察院不接受建议的，人民法院就只能按照刑事诉讼法第150条的规定，对于符合该条规定的公诉案件决定开庭审判，在庭审中应当注意保障被告人的辩护权，避免重蹈覆辙。 案 例 5

指定辩护：何谓未成年被告人 【案情】

某甲，男，1985年10月18日出生。2003年10月13日，某县人民检察院以某甲犯盗窃罪为由，向县人民法院提起公诉。由于某甲没有委托辩护人，县人民法院的承办人员知道，根据刑事诉讼法的规定，应当为某甲指定辩护人。但是，另一方面，承办人员也知道，对公诉案件开庭前审查的期限有7天，如果最后一天即第7天才决定开庭

审判，那么某甲就已满18周岁，就不再需要指定辩护人。为此，承办人员将本可在3日内审查完毕的本案，花了7天时间才审查完毕，从而避免了为某甲指定辩护人。 问：县人民法院的做法是否正确？如何理解被告人是“未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”的规定？ 【评析】

本案中，县人民法院在开庭前对公诉案件的审查，并未超过规定的期间。虽然说规定的期间并不是必须都要全部用完，但只要没有超过规定的期间，就不能说法院的诉讼活动违法。但是，在日益追求诉讼公正和诉讼效率的今天，在获得迅速审判已经成为被告人的一项国际公认的基本权利的时候，对于在实践中不讲求办案效率的做法是应当注意加以克服的。

关于被告人是否未成年人，以被告人何时年满18周岁来确定，包括以下几种情形：（1）人民检察院向人民法院提起公诉之日，被告人是未成年人；（2）法院开庭前审查期间，被告人是未成年人；（3）法院决定开庭审理之日，被告人是未成年人；（4）法院开庭审理之日，被告人是未成年人；（3）法庭审理结束时，被告人是未成年人。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第36条第2项、最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件的若干规定》第15条第2款认为，被告人是未成年人，是指开庭审理时被告人不满18周岁。那么，这就意味着人民法院可以通过用足刑事诉讼期间来规避为未成年被告人指定辩护人的义务。这是不妥当的。刑事诉讼的被告人，是指被提起刑事诉讼的人。某人一旦被起诉，他的角色就从犯罪嫌疑人变成被告人。在被起诉之时未满18周岁的人，就应当是未成年被告人。如果他此时还没有委托辩护人，人民法院就应当为他指定辩护人。只有这样理解，才能切实贯彻对刑事诉讼法关于人民法院保障被告人的辩护权的规定。同时，前述最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件的若干规定》第10条规定，少年法庭受理案件的范围包括被告人在实施被指控的犯罪时不满18周岁的案件，以及被告人在实施被指控的犯罪时不满18周岁，并被指控为首要分子或者主犯的共同犯罪案件。这意味着判断是否未成年人犯罪的标准是看犯罪时而不是看结果时或侦查、起诉、审判时。由此可见，判断某人是否未成年被告人的标准是其成为被告人的时间。只要某人成为被告人时不满18岁而没有委托辩护人，人民法院就应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。 案 例 6

指定辩护：何谓可能判处死刑

【案情】

某市人民检察院认为某甲贪污一案可能判处死刑，遂按照刑事诉讼法关于管辖的规定，向市中级人民法院提起公诉。某甲没有委托辩护人。在开庭之前，检察机关以法律监督的名义，要求法院为某甲指定辩护人。法院对检察院的建议有不同意见，认为本案被告人不会被判处死刑，不符合指定辩护人的条件；会不会判处死刑，不是由检察院说了算，而是由法院掌握决定权。因此，法院没有理睬检察院的建议。 问：如何评价检察院与法院在此问题上的分歧？ 【评析】

刑事诉讼法第34条第3款规定，被告人可能判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护。这一规定是我国少杀、慎杀的刑事政策在刑事诉讼中的体现。它对于保障被告人的权利、提高案件质量、防止错杀，具有积极的意义。

对于本款规定的“被告人可能判处死刑”的案件，法律和司法解释都没有进一步明确其含义。我们认为，对这一规定，要明确以下几个问题：（1）判断被告人是否可能判处死刑的主体，首先应当是人民检察院，因为人民检察院的起诉必须符合刑事诉讼法关于管辖的规定，而可能判处无期徒刑、死刑正是人民检察院决定向中级法院提起公诉的理由。但管辖法院也应当有判断权，因为作出这种判断是管辖法院是否指定辩护人的前提。（2）判断被告人是否可能判处死刑的事实根据，是公诉事实，即起诉指控的犯罪事实，因为作出这种判断时案件未经审判，这样就只能以起诉指控的事实为准加以判断。（3）判断被告人是否可能判处死刑的法律根据，是公诉事实应当适用的法定刑的刑格（法定刑幅度），公诉指控的犯罪事实应当适用的法定刑幅度中含有死刑的，就说明被告人有可能被判处死刑。这样看来，不但人民检察院可以判断被告人是否可能被判处死刑，人民法院也可以判断被告人是否可能判处死刑，由于它们判断的依据相同，它们应该得出相同的结论。（4）在人民检察院和人民法院的判断不一致的情况下，应当以被告人的权利为重，因为刑事诉讼法第14条第1款规定人民法院、人民检察院和公安机关应当保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利，刑事诉讼法第11条后段规定人民法院有义务保证被告人获得辩护。从这个意义上讲，只要检察机关或人民法院之一认为可能对被告人判处死刑，这就属于被告人可能被判处死刑的案件。他没有委托辩护人的，人民法院就应当指定承担法律援助义务的律师为他提供辩护。

根据上述理解，我们认为，本案属于被告人可能判处死刑的案件。在被告人没有委托辩护人的情况下，人民法院应当为其指定辩护人。在人民法院应当指定辩护人而没有指定

辩护人的情况下，法律和有关司法解释并没有规定人民检察院可以在开庭之前就提出纠正意见。最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第394条规定：“人民检察院对违反程序的庭审活动提出纠正意见，应当由人民检察院在庭审后提出。”但是，这一规定并不十分妥当，因为出庭支持公诉的检察官只能眼睁睁地看着法院在程序上出错，却无能为力，这对于诉讼公正和诉讼效率都没有什么好处。要真正贯彻检察监督，就要设计出保证检察监督的及时性和有效性的程序和制度。在本案中，人民检察院及时向人民法院提出应当指定辩护人的建议，是符合刑事诉讼公正与效率的需要的，因而是值得接受的。人民法院坚持自己的权力，却忘记了对刑事诉讼公正与效率的追求，忘记了保障诉讼参与人依法享有的诉讼权利的义务，其做法是不妥当的。 案 例 7

指定辩护：可以指定辩护的其他情形； 拒绝指定辩护人继续辩护 【案情】

被告人某甲（成年人）坚持不委托辩护人。案件管辖法院某县人民法院认为该案具有重大社会影响，准备搞一次大型公开审判，于是根据刑事诉讼法的规定，指定某法律援助机构的律师某乙为其担任辩护人。庭审过程中，某甲认为某乙“对案件事实都不清楚”，要求某乙退庭，不要辩护人为其辩护。合议庭当庭决定驳回某甲的请求，理由是：对法院指定的辩护人，被告人无权拒绝。

问：本案中，县人民法院在对待被告人的辩护权问题上是否有错误，为什么？ 【评析】

县人民法院为被告人某甲指定辩护人的做法是正确的，驳回被告人某甲拒绝辩护人继续为他辩护的请求的做法是错误的。

根据刑事诉讼法第34条的规定，人民法院为被告人指定辩护人，必须符合下列情形之一：（1）公诉人出庭公诉的案件，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的；（2）被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的；（3）被告人可能判处死刑而没有委托辩护人的。本案被告人显然不符合指定辩护的第2、3种情形。本案被告人是自己坚持不委托辩护人，而不是出于经济困难或者其他原因，所以也不符合指定辩护的第1种情形。但是，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第37条规定，被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院可以为其指定辩护人：（1）符合当地政府规定的经济困难标准的；（2）本人确无

经济来源，其家庭经济状况无法查明的；（3）本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的；（4）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；（5）具有外国国籍的；（6）案件有重大社会影响的；（7）人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。因此，县人民法院在认为案件具有重大社会影响时，根据该条第6项的规定为没有委托辩护人的被告人指定辩护人的做法是正确的。

人民法院基于刑事诉讼法第11条后段的规定，为了保证被告人的辩护权而为其指定辩护人，并不意味着被告人就有义务接受人民法院指定的辩护人，而无拒绝权。拒绝辩护也是辩护权的一个必不可少的内容。因为，刑事诉讼法第39条还规定，在审判过程中，被告人可以拒绝辩护人继续为他辩护，也可以另行委托辩护人辩护。法律并未规定被告人可以拒绝辩护的辩护人只能是委托辩护人，这意味着被告人有权拒绝指定辩护人为其辩护。《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第38条也规定，被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有应当指定辩护人的情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。可见，县人民法院驳回被告人拒绝指定辩护人继续为其辩护的请求的做法是错误的。 案 例 8

多人辩护与共同辩护 【案情】

甲乙二人系亲兄弟。他们涉嫌盗窃罪，被某县公安局立案侦查终结，移送县人民检察院审查起诉。县人民检察院在收到移送审查起诉的案件材料之日起三日内，告知他们有权委托辩护人。由于他们均被人民检察院批准逮捕，现在在押，他们指定自己的父亲代为委托辩护人。县人民检察院通知他们的父亲为他们委托辩护人。甲乙的父亲认为，甲乙是亲兄弟，没有什么利害冲突，请一个律师就够了，多请一个纯粹是浪费。于是为甲乙二人委托了一名律师担任辩护人。

问：一名辩护人能否为共同犯罪案件中的二名以上同案犯罪嫌疑人辩护？ 【评析】

数名辩护人为一名犯罪嫌疑人或被告人进行辩护，被称为多人辩护。一名或多名辩护人为同案的数名犯罪嫌疑人、被告人辩护，被称为共同辩护。我国刑事诉讼法对多人辩护

作了规定，即一名犯罪嫌疑人或者被告人至多只能委托二名辩护人，但对共同辩护问题未作规定。不过，我国有关行政规章和司法解释、行业规范对共同辩护作了禁止性的规定。《公安机关办理刑事案件程序规定》第40条规定：“同案的犯罪嫌疑人不得聘请同一名律师。”《人民检察院刑事诉讼规则》第317条第2款规定：“共同犯罪的案件，一名辩护人不得为二名以上的同案犯罪嫌疑人辩护。”《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第35条规定：“在共同犯罪的案件中，一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。”中华全国律师协会印发的《律师参与刑事诉讼办案规范（试行）》第6条也规定：“律师不得同时接受同一案件两名以上犯罪嫌疑人、被告人或者被害人的委托，参与刑事诉讼活动。”本案甲乙二人系共同犯罪的同案犯罪嫌疑人，律师只能为其中一人担任辩护人，而不能为他们二人担任辩护人。 案 例 9

辩护人的范围：法院在职人员可否担任辩护人 【案情】

某县公安局对某甲涉嫌交通肇事罪侦查终结，移送县人民检察院审查起诉。在审查起诉过程中，某甲委托其在县人民法院工作的父亲担任辩护人。县人民检察院认为，某甲的案子将来要在县人民法院审判，某甲的父亲在法院工作多年，各方面关系都比较熟，如果由其担任辩护人，将难免影响对案件的公正处理。于是要求某甲另行委托辩护人。 问：县人民检察院的做法是否正确？为什么？ 【评析】

县人民检察院的做法没有法律根据，不正确。

根据刑事诉讼法第32条的规定，犯罪嫌疑人除自己行使辩护权外，还可以委托一至二人作为辩护人。其中，他可以委托的人包括他的监护人、亲友。某甲的父亲是其亲属，依法可以被委托担任辩护人。因此，县人民检察院无权要求某甲另行委托辩护人。 应当指出的是，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第33条第1款第4项、最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第316条第1款第5项均规定，人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职工作人员不得被委托担任辩护人。这一规定的用意，主要是为了保证诉讼公正，消除公众因辩护人的身份而对司法公正产生的怀疑，打消办案人员的思想顾虑。如果仅就这一规定来看，某甲的父亲似乎不宜担任辩护人。但是，应当注意的是，最高人民法院《解释》第33条第2款又接着规定，如果上述人员是被告人的亲属，由被告人委托担任辩

护人的，人民法院可以准许。最高人民检察院《规则》第316条第2款也规定，如果上述人员是犯罪嫌疑人的近亲属，犯罪嫌疑人委托其担任辩护人的，人民检察院可以准许。这实际上是说，上述人员原则上不得担任辩护人，但作为犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友（或者近亲属）被犯罪嫌疑人、被告人委托担任辩护人的，人民检察院和人民法院则可以许可。本案符合上述规定，因此人民检察院应当准许某甲委托其在县人民法院工作的父亲担任辩护人。 案 例 10

辩护人的范围：离任的法官可否担任辩护人 【案情】

某县人民法院法官某甲在担任了40年法官之后，光荣退休。为了发挥余热，造福乡里，他组织本院退休法官，成立了以无偿提供法律帮助为宗旨的退休法官协会。无偿为本县的贫困刑事被告人担任辩护人，是协会的一项重要任务。此举引起了当地媒体的广泛关注和报道。结果，本县的群众蜂拥而至，不少贫困的刑事被告人纷纷请这些老法官担任辩护人。

问：老法官们能否担任其原任职法院办理的案件的辩护人？ 【评析】

根据最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第4条的规定，法官退休以后2年之内，不得担任辩护人；退休2年以后，担任原任职法院审理案件的辩护人，对方当事人认为可能影响公正审判而提出异议的，人民法院应当支持，不予准许本院离任人员担任辩护人。但是作为当事人的近亲属或者监护人进行辩护的除外。根据这一规定，老法官们在离任后2年以内，除非作为当事人的近亲属或者监护人进行辩护，不得担任辩护人，包括不得在其原任职法院或者其他任何法院担任辩护人；离任2年以后，在其原任职法院以外的法院担任辩护人，不受限制，担任原任职法院审理案件的辩护人的，除了可以作为当事人的近亲属或者监护人进行辩护以外，一般说来也可以为其他当事人担任辩护人，除非对方当事人对此提出异议。本案中，老法官们要担任辩护人，也必须符合上述规定。 案 例 11

辩护人的范围：法官的配偶可否担任辩护人 【案情】

某县人民法院开庭审理县人民检察院提起公诉的被告人盗窃案。被告人委托该院法官某甲的妻子担任辩护人。

问：人民法院对被告人的委托辩护应当如何处理？ 【评析】

人民法院应当不准许法官某甲的妻子担任辩护人。

最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第5条规定：“审判人员及法院其他工作人员的配偶、子女或者父母，担任其所在法院审理案件的诉讼代理人或者辩护人的，人民法院不予准许。”本案被告人委托管辖法院法官的妻子担任辩护人，违反了这一规定，人民法院应当不准许法官某甲的妻子担任辩护人。但是，为了保证被告人的辩护权，人民法院应当告知被告人另行委托辩护人。 案 例 12

辩护人的范围：有前科的人 【案情】

某甲故意伤害致人重伤，经公安机关侦查终结，于2003年10月8日（星期三）移送人民检察院审查起诉。人民检察院收到移送审查起诉的材料之后，于2003年10月13日（星期一）告知某甲可以委托辩护人。某甲提出委托其兄担任辩护人。某甲之兄曾因盗窃罪被人民法院判处刑罚，于一年前刑满释放。人民检察院以他有前科为由，不同意他担任辩护人，要某甲另行委托辩护人。 问：人民检察院的做法是否符合法律的规定？ 【评析】

人民检察院告知某甲可以委托辩护人的时间，没有超过法定期限，符合刑事诉讼法的规定；不同意某甲之兄担任某甲的辩护人则不符合刑事诉讼法的规定。

刑事诉讼法第33条第2款规定：“人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。”根据这一规定，人民检察院至迟应在2003年10月11日告知某甲有权委托辩护人。但是，由于2003年10月11日为假日（星期六），应当以假日后的第一日为期间届满的日期，因此，人民检察院在星期一进行告知，并未违反刑事诉讼法关于告知委托辩护人的权利的时间的规定。值得注意的是，我国刑事诉讼法对于期间届满的最后一日是节假日如何计算期间届满的日期未作规定，但是，我国民事诉讼法第75条第3款对这种情形作了规定。该款规定：“期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。”《最高人民法

院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第103条第1款也有相同的规定。最高人民法院的上述解释弥补了刑事诉讼法的遗漏，它作为有权解释，能够成为我们计算期间届满日期的依据。

刑事诉讼法第32条第2款规定的不能担任辩护人的人包括正在被执行刑罚的人、依法被剥夺或限制人身自由的人。最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第316条第1、2款规定，下列人员不得被委托担任辩护人：（1）在缓刑考验期限内或者刑罚尚未执行完毕的人；（2）依法被剥夺、限制人身自由的人；（3）无行为能力或者限制行为能力的人；（4）与本案有直接利害关系的人；（5）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职工作人员；（6）外国人或者无国籍人。上述第4－6项的人员，如果属于犯罪嫌疑人的近亲属或者监护人，且不属于第1－3项情形的，如果犯罪嫌疑人委托其担任辩护人，人民检察院可以准许。有前科的人不属于上述任何一种不得担任辩护人的情形，因此，人民检察院以某甲之兄有前科而拒绝其担任辩护人的做法是错误的。 案 例 13

辩护人的权利：会见权、通信权 【案情】

某甲涉嫌抢劫罪，被某县公安局立案侦查。公安局在侦查期间，提请县人民检察院批准逮捕，县人民检察院依法批准逮捕，某甲被羁押于县看守所。某甲在被羁押期间，聘请律师某乙为其提供法律帮助。某乙到看守所要求会见某甲，看守所以县人民检察院尚未决定提起公诉、县公安局未批准为由，不同意其会见某甲。某乙只好来到县公安局。县公安局要求某乙填写《会见犯罪嫌疑人申请表》。某乙填写之后，县公安局批准会见，但在5日后安排某乙会见某甲。二人在会见时，县公安局派员在场，并对整个会见过程录像。某甲对律师说他是被冤枉的，某乙便问他是否有无罪的证据。在场的民警以某乙违反会见规定为由，加以制止，并决定停止本次会见。

县公安局侦查终结之后，将案件移送县人民检察院审查起诉。某乙受某甲的委托，为其担任辩护人。某甲还委托了他的叔叔某丙（没有律师资格）担任辩护人。某乙吸取了侦查阶段的教训，决定采用通信的方式与某甲联系。结果，某乙写给某甲的信被看守所根据《看守所条例》第31条的规定予以扣押。某丙要求会见某甲，县人民检察院在接到申请后的第5日，以某丙没有律师资格、本案的同案犯罪嫌疑人在逃为由，作出不许可会见的决定。

【案情】

某县人民法院开庭审理县人民检察院起诉被告人拐卖妇女案。在开庭以后，公诉人发现，本案被告人的辩护人是审判长的岳父。 问：公诉人对此应当如何处理？

提示：参考刑事诉讼法第28条、第8条、第169条，最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1条第4项，《中华人民共和国法官职业道德基本准则》第3条。 案 例 5 【案情】

某县人民法院开庭审理县人民检察院起诉的被告人过失致人重伤案。被告人在开庭以后发现出庭支持公诉的检察官是本案被害人的代理人之堂兄，于是申请该公诉人回避。 问：合议庭对此应如何处理？

提示：参考刑事诉讼法第28条、第30条，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第129条。 案 例 6 【案情】

某县公安局警察某甲对犯罪嫌疑人的盗窃犯罪事实进行侦查。案件侦查终结后，移送县人民检察院审查起诉。县人民检察院经过审查，依法向县人民法院提起公诉。在开庭以后，被告人得知，公诉人与侦查本案的警察是堂兄弟，于是申请该公诉人回避。 问：该公诉人是否应当回避，为什么？合议庭对被告人的回避申请应当如何处理？公诉人如果应当回避，他的审查起诉、提起公诉、出庭支持公诉的行为是否有效？ 提示：参考刑事诉讼法第28条，最高人民检察院《人民检察院刑事诉讼规则》第30条。 案 例 7 【案情】

某县人民法院院长是该院受理的故意伤害（致人重伤）案的被害人。他在开庭前依法提出了自行回避的申请，该院审判委员会在副院长的主持下讨论决定了院长的回避问题，院长没有参加审判委员会的讨论决定过程。该县人民法院决定开庭以后，依法组成合议

庭对案件进行审理。开庭以后，被告人以法院院长是被害人为由，请求该法院全体人员回避。

问：对被告人的请求应否予以支持？ 提示：参考刑事诉讼法第28条第4项。 ▲ 作业案例 案 例 1 【案情】

某县人民检察院以寻衅滋事罪对被告人向县人民法院提起公诉。县人民法院依法组成合议庭对案件进行了公开审理。合议庭评议过程中，对案件的证据是否确实充分意见分歧，最后案件被提交审判委员会讨论决定。审判委员会决定作出案件事实清楚，证据确实、充分，依法应当认定被告人有罪的决定。合议庭据此作出有罪判决。一审判决宣告以后，被告人没有上诉，人民检察院也没有抗诉。在刑罚执行过程中，该县人民法院发现该案在认定事实上确有错误，依法决定进行再审，并指定某审判委员会委员担任审判长。该审判委员会委员在一审中曾参与讨论决定该案。 问：该审判委员会委员能否在再审程序中担任审判长？ 案 例 2 【案情】

某县人民检察院以交通肇事罪对被告人向县人民法院提起公诉。县人民法院依法组成合议庭对案件进行了公开审理。合议庭评议过程中，对案件的证据是否确实充分意见分歧，最后案件被提交审判委员会讨论决定。审判委员会决定作出案件事实清楚，证据确实、充分，依法应当认定被告人有罪的决定。合议庭据此作出有罪判决。一审判决宣告以后，被告人没有上诉，人民检察院也没有抗诉。在刑罚执行过程中，该县人民法院发现该案在认定事实上确有错误，依法决定进行再审，并指定某法官担任审判长。合议庭评议该案时，仍然意见分歧，案件再次被提交审判委员会讨论决定。在一审中担任审判长的法官某甲，在再审中作为审判委员会委员参与讨论决定该案。 问：法官甲能否在再审中参与讨论决定该案？ 案 例 3 【案情】

开庭以后，公诉人发现辩护人某甲与在本案中承担侦查任务的警官是兄弟，于是向合议庭提出，某甲不能担任本案的辩护人。 问：合议庭对公诉人的意见应当如何处理？ 案 例 4 【案情】

开庭以后，公诉人发现合议庭的法官甲是本案被告人的债权人。 问：公诉人对此应当如何处理？法官甲是否应当回避？ 案 例 5 【案情】

庭审中，合议庭发现，被告人私人所开的装修公司正在给公诉人私人装修房屋。 问：合议庭对此应当如何处理？ 案 例 6 【案情】

庭审中，公诉人发现，被告人是法官的好朋友。 问：公诉人是否可以要求该法官回避？ 案 例 7 【案情】

庭审中，合议庭发现，本案辩护人曾任检察官，他一年前曾经是本案公诉人在检察院的同事。他是因为公诉人向被告人推荐才担任辩护人的。 问：合议庭对此应当如何处理？

案 例 1

回避的含义；回避的种类；公诉人的回避申请权 【案情】

某县法院法官甲担任县人民检察院起诉被告人某乙盗窃一案的审判长。在开庭的时候，他向被告人交代诉讼权利时，被告人问：“什么叫做回避？”他回答：“回避就是你如果认为我水平不高，没有资格担任审判长，就申请换人，不要我担任审判长。”被告人回答：“我信得过你的水平，因为我的辩护人都是你推荐的，昨天他会见我的时候还对我说，你办事很爽快，前天他请你吃饭的时候，求你对我网开一面，你很干脆地就答应了。我不申请你回避。”

问：审判长对回避的含义的解释是否正确？法院对审判长的回避问题应该如何处理？出庭支持公诉的公诉人对审判长的回避问题应该如何处理？ 【评析】

（1）审判长的回答是错误的。审判长在交代回避权利时，可以使用通俗的语言，但通俗必须建立在准确的基础之上。虽然我国法律和司法解释对于法官应当如何告知申请回避权利没有规定，但是，从保障回避申请权人的权益的角度出发，法官应该向被告人详细解释回避的含义、条件和程序。解释的语言可以通俗，但不能违背立法原意。本案审判长所解释的回避与立法对回避的规定大相径庭，没有起到告知权利的作用。 （2）审判长为被告人推荐辩护人，接受辩护人的宴请，当事人及其法定代理人有权申请其回避。在他没有自行回避，回避申请权人也没有申请他回避的情况下，他所在的法院的院长（如果他是法院院长则为审判委员会）应当责令他回避，并给予纪律处分。但是，我国的法律和司法解释对于开庭以后责令法官回避（尤其是责令审判长回避）的程序未作明文规定。在这种情况下，似乎应当赋予合议庭其他成员决定中止程序的权力，待回避问题解决以后再恢复法庭审理。

（3）《人民检察院刑事诉讼规则》第394条规定：“人民检察院在审判活动监督中，如果发现人民法院或者审判人员审理案件违反法律规定的诉讼程序，应当向人民法院提出纠正意见。”“出席法庭的检察人员发现法庭审判违反法律规定的诉讼程序，应当在休庭后及时向本院检察长报告。”“人民检察院对违反程序的庭审活动提出纠正意见，

应当由人民检察院在庭审后提出。”据此，出庭支持公诉的公诉人对于法庭组成人员违反回避规定的，在现有的法律制度框架内，只能在休庭后向本院检察长报告，由人民检察院在庭审后提出纠正意见。这显然不是解决问题的好办法。赋予公诉人申请回避权，可能是解决开庭以后法官回避问题的最好办法。 案 例 2

公安机关负责人的回避 【案情】

某县公安局局长的儿子故意杀人。公安局局长闻讯后，拍案而起：“王子犯法，与庶民同罪。刑警队长小张，你赶快把他给我抓过来。”公安局局长的儿子被缉捕归案后，公安局局长亲自进行讯问。讯问过程中，公安局局长的儿子说：“虎毒不食子。你是我的父亲，不应该派人抓我。”公安局局长回答：“你犯下滔天罪行，我作为一局之长，为民除害是我的天职。我不抓你谁抓你？你是我生的，我还没有资格抓你？” 问：本案中，公安局局长的做法是否正确？ 【评析】

公安局局长的做法是错误的。

刑事诉讼法第28条第1项规定，侦查人员是本案当事人的近亲属的，应当自行回避。公安局局长是本案犯罪嫌疑人的父亲，是当事人的近亲属，应当自行回避。他的儿子也有权要求他回避。他的儿子指责他不该派人抓他时，实际上是在说他应当回避。在他没有自行回避，他的儿子也没有要求他回避的情况下，县人民检察院检察委员会应当指令他回避。但我国法律和司法解释都缺乏检察委员会指令公安机关负责人回避的程序规定，在法律未作修改之前，出现本案例所述情形就是难以避免的。 案 例 3

目击证人能否担任法官 【案情】

某市中级人民法院法官甲目睹了乙（15岁）杀害丙的全过程，并将乙扭送到公安机关，向公安机关证实了乙杀害丙的事实。公安机关侦查终结，将案件移送到某市人民检察院。某市人民检察院依法向该市中级人民法院提起公诉。该市中级人民法院对案件进行审查以后，决定开庭审判。在确定合议庭的组成人员时，法官甲被该院刑一庭庭长指定为审判长。开庭以后，法官甲没有向被告人交代他所享有的权利。在法庭调查过程中，被告人否认自己实施了故意杀人行为。法官甲当庭指出：“我亲眼目睹了你杀害丙的全过程，

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