第二章 西周时期的法律制度

第二章 西周时期的法律制度

（公元前11世纪――公元前771年） 第一节 西周时期法律思想的发展 学习重点：

1．西周法制指导思想的内容和形成背景 2．“礼治”的基本原则和基本特征。 一、“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响 “以德配天”、“明德慎罚”

“以德配天”提出的动机：解决天命与亡国的矛盾 “天命靡常”（《诗经·大雅·文王》）， “皇天无亲，惟德是辅”（《左传·僖公5年》引《周书》）。只有有德者才能得到上天的保佑 “德”的要求：以德治民，“民之所欲，天必从之”

神权法思想在西周发生了一次重大变化。西周统治者在思想上仍利用神权作为统治人民的精神武器。基于殷商灭亡的教训，周公提出了天命转移的以德配天说。他认为天命是有的，但不是固定不变的，只有有德的人才可承受天命。 二、“礼治”的基本原则 “周公制礼”：周公姬旦摄政，主持进行了大规模的立法活动，通过“制礼作乐”，建立起一套典章礼仪制度与宗法等级秩序。 周礼的基本原则 “亲亲”、“尊尊”：是西周时期礼治的基本原则。 亲亲是一条别尊卑，序长幼的宗法伦理原则，“亲亲父为首”，以“孝”为核心。 尊尊是一条别贵贱、序尊卑的等级差别原则，“尊尊君为首”，以“忠”为核心。 三、“礼治”的基本特征 “礼不下庶人， 刑不上大夫”

第二节 西周时期的主要法律形式及礼刑关系

学习重点：

1、西周时期的主要法律形式 2、礼的渊源、性质与作用 3、礼与刑的关系

一、西周时期的主要法律形式 （一）礼：指〈周礼〉，为周初周公所制。内容涉及内容庞杂，包括国家制度、社会制度、典章制度以及人们的日常行为规范、礼节。

（二）刑：相当与于现代的刑法典。如《九刑》《吕刑》

（三）誓：誓词，指为周王或诸侯所发布的战前动号令，属于军令。如〈尚书·牧誓〉 （四）诰：（gào）? ：训诫之词，是周王对诸侯发布的命令。如〈尚书·大诰〉 （五）命：王命，为周王对某一具体事务临时发布的命令 二、礼的渊源、性质与作用 （一）礼的渊源

“礼，履也，所以事神致福也”。 （二）礼的性质与作用 礼的性质：

是具有法律甚至国家根本大法的性质。“礼”字源于古代的祭祀活动。

礼的作用：

1．保护统治阶级权益，调整人们之间的社会关系和法律关系，维护严格的宗法等级制度 “礼，经国家，定社稷，序人民，利后嗣也。”（《左传》） “礼者，所以定亲疏，决嫌疑，别异同，明是非也。”（《礼记》） “礼者，贵贱有等，长幼有差，贫富轻重皆有称者也。”（《荀子》）

2．预防犯罪

“以旧礼为无所用而去之，必有乱患。婚姻之礼废，则夫妇之道苦，而淫辟之罪多矣。乡饮酒之礼废，则长幼之序失，而争斗之狱繁矣。丧祭之礼废，则臣子之恩薄，而倍死忘生者众矣。（《礼记》）

“礼者，因人之情而为之节文，以为民坊者也”（《礼记》） “夫礼，禁乱之所由生，犹坊止水之所自来也”（《礼记》 （三）礼刑关系 1．礼与刑的联系

（1）礼是刑的渊源和基础 （2 礼是刑的重要组成部分

2、礼与刑的区别 （1）作用不同

“礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后。”《大戴礼记·礼察》 “礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也。”（《后汉书》） （2）适用对象不同

“礼不下庶人，刑不上大夫” （《礼记·曲礼上》）

第三节 西周时期的刑法制度

学习重点：

1、西周时期刑罚制度的发展 2、西周时期的主要刑法原则 一、西周时期刑罚制度的发展

《吕刑》较为完善的确立了“五刑”“五罚”“五过”，以五刑最重。 “五刑”即墨、劓、刖、宫、大辟。其中前四者是肉刑，大辟是死刑。 “五罚”即赎刑。可以用金钱赎罪，对应五刑分五等。 “五过”即赦免。对于有疑问或过失犯罪等可以赦免。

二．西周时期的主要刑法原则

（一）区分故意与过失、惯犯与偶犯

即对过失犯罪与偶然犯罪，在处罚时应从轻；而对故意犯罪和经常犯罪的人，在处罚时应从重。眚，意为过失；非眚，则为故意；非终，意为不是一贯如此，即偶然；惟终，意为“一贯”。

（二）罪人不孥

此为周灭商过程中提出的法律主张，西周灭商后仍沿用这一原则。“罪人不孥”意为只对犯罪者本人施以刑罚，不诛及族人及家人。这是西周统治者吸取了商人用刑严酷，动辄族诛，以致天下反叛的教训提出的。周公将这一原则具体化，提出：“父子兄弟，罪不相及”。“父不慈，子不祗，兄不友，弟不恭，不相及也。”此处，周公还进一步提出了“罔厉杀人”的主张，即不杀无罪之人。 （三）罪疑从轻

《吕刑》规定，在审判过程中，当罪的有无无法确定时，则以罚代刑，若用罚仍存在疑问，则暂时不予论罪。其罪在可轻判，也可重判之间时，则从轻判。罪疑惟轻具体地体现了“慎罚”的主张。 （四）同罪异罚

这是宗法等级制度的体现。《周礼》记载“以八辟丽邦法”有“亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾”八种人犯罪时减轻刑罚。 （五）耄、悼、愚犯罪“不加刑” 耄、悼、愚犯罪“不加刑” 又称“三赦之法”，即对耄、悼、愚三种人犯罪；一般情况下不施以刑罚。耄，指八十岁以上的老人；悼，指七岁以下的孩童；愚，指神志不清的人，即白痴。“三赦之法”体现了西周法律哀怜弱者的宗旨和明德慎罚的精神。 第四节 西周时期的民事法律制度

学习重点：

1、西周时期的所有权制度 2、西周时期的契约制度 3、西周时期的婚姻制度 4、西周时期的继承制度 一、所有权制度

（一）土地所有权

西周实行土地王有制，即周王对土地和依附在土地上的奴隶具有最高的所有权。这就是“溥天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣。” （二）奴隶及其他财物所有权

奴隶、马牛等都是贵族的重要财产，周初，奴隶连同土地一起由周王分封给诸侯，不许买卖。中后期由于经济的发展，奴隶及其他财产可以用来买卖、赠予、赔偿、抵债和继承。贵族可以完全占有奴隶。据金文记载当时奴隶的价格十分低廉。五个奴隶与一匹马、一束丝等值。

二、契约制度

1．买卖契约：西周买卖契约为“质和剂”，“质”为买卖奴隶牛马时较长的契券，“剂”指买卖兵器、珍异之物时用的较短的契券。“质剂”由官府制作，由“质人”专门管理。 2．借贷契约：

?西周借贷契约为 “傅别”，“傅”指把债的标的和双方的权利义务等写在契券上。“别”是在简扎中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。

3、租赁契约

金文铭文中记载西周时已经出现了租赁关系，即出租人将财产提供给承租人使用，承租人向出租人提供一定的酬金。 三、西周时期的婚姻制度

（一）婚姻管理的专门机关 媒氏。

（二）婚姻关系的缔结

西周婚姻关系需要服从“父母之命”和“媒妁之言”才能合法有效，父母有主婚权，经过媒人的撮合。为周礼的基本要求。

（三）同姓不婚的原则

即相同姓氏的人不可以通婚，主要是考虑到， 优生学角度，避免近亲繁殖导致后代生理缺陷； 政治联系角度，通过婚姻加强异姓贵族的政治联系 《礼记?昏义》中所言“婚姻”：合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世”

（四）“六礼”

六礼”是西周礼制所规定的婚姻成立的六道程序。即： 纳采：指男方请媒人到女方提亲，准备彩礼求婚。 问名：指询问女方名字，生辰八字用于占卜吉凶。 纳吉：占卜后得到好消息后告之女方，决定结婚。 纳征：（纳币）指男方送聘礼到女家。

请期：选择喜庆日子结婚，商请女家同意。 亲迎：男方亲自到女家迎娶。 （五）婚姻关系的解除：“七出”、“三不去”

“七出”和“三不去”是礼制的西周解除婚姻时需要遵守的制度规范。

“七出”

即丈夫可以凭借这七种理由中的任何一种或几种情况提出休妻。包括： 无子、淫佚、不事姑舅、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。

“三不去”

指丈夫以“七出”为由提出休妻，但妻子有下列三种情形之一的不得休妻。 包括：? 有所娶无所归（即娘家无人尚存）、与更三年丧（曾经为公公婆婆守孝三年的）、前贫贱后富贵。 四、西周时期的继承制度

嫡长子继承制在西周的宗法制度下已经形成。“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。”这种 继承的主要是政治身份的继承，其次是土地、财产的继承。

第五节 西周时期的司法制度

学习重点：

1、西周的主要司法机构 2、西周的主要诉讼制度 一、西周主要的司法机构

西周，周王掌握最高司法权。天下重要的案件，均由周王裁决。周王之下设专职司法官辅佐周王处理司法事务。根据后人追记，西周时大司寇辅佐周王掌管审判与纠察。大司寇下设小司寇，负责具体司法事务。地方由“士”负责协助诸侯或地方长官，主管司法审判。

二、西周时主要的诉讼制度

（1）起诉：由被侵害人向官府提出，有诉状并交纳诉讼费

（2）审理：

“五听” 审判方式

辞听、色听、气听、耳听、目听

“辞听即听当事人陈述、色听即观察表情、气听即听当事人陈述时的呼吸、耳听即审查当事人听觉反应、目听即考察当事人眼神”

汉郑玄注称：

辞听是指“观其出言，不直则烦”， 色听是指“观其颜色，不直则赧然”， 气听是指“观其气息，不直则喘”， 耳听是指“观其听聆，不直则惑”， 目听是指“观其眸子，不直则眊然”。

[思考题]

1．儒家经典中所反映的婚姻制度 2．“以德配天”、“明德慎罚”思想的产生及其影响

[参考书目] 1 《周礼》，参见林尹：《周礼今注今译》，书目文献出版社1995年版。

2 刘新《试论周公的“明德慎刑”思想》 载 韩延龙主编《法律史论集》第二卷，法律出版社1998年版 3 李明德：《“礼不下庶人，刑不下大夫”考论》 载 韩延龙主编《法律史论集》第二卷，法律出版社1998年版 4 黄震：《西周孝道与判例精神》 载 韩延龙主编《法律史论集》第四卷，法律出版社2000年版

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