股权出资程序及税务处理

制度解读POLICYINTERPRETATION

股权出资程序及相关税务处理研究

———以四川双马股权收购案为例

斯科沃新兴市场研究院

汪益纯

中石化江汉油田分公司

覃锋

２００９年３月１日起开始实施的《股权出资登记管理办法》对股权出资进行了明确和规范，股权出资将作为一种重要的出资方式在

实践中进一步得到广泛应用。本文拟结合《股权出资登记管理办法》和《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》，对股权出资过程中有关股权登记注册、税务处理问题，尤其是是否适用特殊性税务处理方面进行了探讨和思考。

一、股权出资的界定及意义

与被投资关系。（３）股权公司。股权公司是用作投资资产和转让对象的股权、即出资证明书或股票的发行、“盖章落款”单位。在股权出资交易中，股权公司是纯履行义务的一方，其义务只是按照股权转让协议依法办理股东变更登记和过户手续，将原投资人对其拥有的股权转为受让方拥有。

（二）股权公司的条件股权公司必须是在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司，包括内资公司和外商投资公司；不包括非公司型的企业亦不包括境外设立的公司（如ＢＶＩ公司；包括在港澳台设立的公司）；外商投资企业境内投资的企业属于内资企业，但其仍受外商投资产业政策调整，即：属于鼓励类、允许类行业的可以直接登记，如属于限制类行业的需省商务厅批准，属于禁止类行业的不得登记；用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。

（三）被投资公司的条件投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。包括外商投资公司，但不得是其他个人独资企业、合伙企业等非公司型实体；全体股东以股权作价出资金额和其他非货币财产作价出资金额之和不得高于被投资公司注册资本的百分之七十。

三、股权出资的程序性规定

（一）股权出资的定义国家工商行政管理总局第３９号令《股权出资登记管理办法》（以下简称３９号令）对股权出资作如下定义：股权出资，是指投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或股份有限公司（以下统称股权公司）的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或股份有限公司（以下简称被投资公司）。

（二）股权出资的意义允许股权作为出资方式主要具有以下三方面重要意义：一是有利于促进资本市场的发展。允许股权作为出资方式，可以使得资本在市场中更加自由的流转，提高资本运行的效率，促使资本创造更多的社会财富。二是有利于进一步改善投资环境。允许股权作为出资方式，不仅大大降低了企业重组改制的成本，也拓宽了企业投融资的渠道，为企业改组改制、重组提供了一条便利的通道。三是通过促进投资创业可以带动就业，减轻社会就业压力，实现经济稳定增长。

二、股权出资相关各方身份认定

（一）验资证明股权出资实际缴纳后，应当经依法设立的验资

机构验资并出具验资证明；验资证明应当包括下列内容：股东变更登记情况；股权的评估情况；股权出资依法须经批准的其批准情况。

（二）变更登记手续具体包括：（１）股权公司办理股权转让变更登记。投资人以持有的有限责任公司股权实际缴纳出资的，股权公司应当向公司登记机关申请办理将该股权持有人变更为被投资公司的变更登记。投资人以持有的股份有限公司股权实际缴纳出

（一）出资相关各方具体包括：（１）投资人。在股权出资交易中，投资人有双重身份，一方面是股权转让的出让方；另一方面，又是股权出资的投资方。（２）被投资单位。３９号令中称为被投资公司，在股权出资交易中，被投资单位也具有双重身份，—是股权转让的受让方；另一方面又是被投资方，在交易中确认其与投资人的投资

四、集团企业取消合并纳税后以前年度尚未弥补亏损的处理五、涉税风险提示：集团企业虚报亏损的税务处理

继财税［２００８］１１９号取消了合并申报缴纳企业所得税后，国家税务总局《关于取消合并纳税后以前年度尚未弥补亏损有关企业所得税问题的公告》（国家税务总局公告２０１０年第７号）规范了汇总在企业集团总部尚未弥补的累计亏损问题。首先限制范围，截至２００８年底，企业集团合并计算的累计亏损，税务公告２０１０年第７号要求应根据集团每年汇总计算中这些亏损发生的实际所属年度，确定各成员企业所分配的亏损额中具体所属年度及剩余结转期限。其次确定分配公式，企业集团成员企业分配的亏损额＝（某成员企业单独计算盈亏尚未弥补的亏损额÷企业集团各成员企业单独计算盈亏尚未弥补的亏损额之和）×集团公司合并计算累计可继续弥补的亏损额。再次税务机关备案，企业集团按照税务公告２０１０年第７号方法分配各成员企业亏损额后，应填写《企业集团公司累计亏损分配表》并下发给各下属各成员企业，同时抄送企业集团主管税务机关备案。

集团各企业在年度企业所得税纳税申报表中申报的亏损数额大于按税收规定计算出的亏损数额时，构成了虚报亏损，根据（国税函〔２００５〕１９０号）《国家税务总局关于企业虚报亏损适用税法问题的通知》以及《中华人民共和国税收征收管理法》，除补缴税款、滞纳金，还要承担５０％以上５倍以下的罚款。若企业集团成员企业处于享受免征企业所得税优惠年度时，虚报数字虽然不会产生税款，构成编造虚假计税依据行为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》要处于企业五万元以下的罚款。

参考文献：

［１］国家税务总局：《关于取消合并纳税后以前年度尚未弥补亏损有关企业所得税问题的公告》（国家税务总局公告２０１０年第７号）。

（编辑余俊娟）

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·综合２０１１年第１０期（上）

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资的，出资股权在证券登记结算机构登记的，应当按规定经这些机构办理股权转让和过户登记手续；其他股权也应依照法定方式转让给被投资单位。（２）被投资单位办理接受股权出资注册登记。一是前置程序。３９号令规定，公司设立时，依法以股权出资的，被投资单位应当在申请办理设立登记时，办理股权认缴出资的出资人姓名或者名称，以及出资额、出资方式和出资时间的登记。二是变更登记。公司成立时投资人以股权投资的，自公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳，被投资单位收到缴纳的股权后，应当按规定申请办理实收资本的变更登记；公司增加注册资本时，投资人以股权出资的，应当在被投资单位申请办理增加注册资本前实际缴纳股权，然后由被投资单位按规定申请变更登记。

四、与股权出资相关的税收处理

被收购企业的原础，以被收购股权的原有计税基础确定；收购企业、

有各项资产、负债的计税基础和其他所得税事项保持不变。

（四）个人所得税具体如表１所示。

表1

（一）营业税财政部、国家税务总局《关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税［２００２］１９１号）规定：“对股权转让不征收营业

税”。新修订的《营业税暂行条例》及其《实施细则》列举的应营项目也没有提到股权转让。

（二）印花税具体而言：（１）以上市公司股权出资，根据《财政部、国家税务总局关于以上市公司股权出资有关证券（股票）交易印花税政策问题的通知》（财税［２０１０］７号）规定，投资人以其持有的上市公司股权进行出资而发生的股权转让行为，不属于证券（股票）交易印花税的征税范围，不征收证券（股票）交易印花税。（２）以非上市公司股权出资，目前我国税法还没有对其印花税的征收办法进行特殊规定，可将其视为转让公司股权的行为，从而纳入财产所有权转移书据的范围征收印花税，根据《中华人民共和国印花税暂行条例》（国务院令［１９８８］１１号），根据印花税税目税率表第十一项规定，产权转移书据应按所载金额的万分之五贴花。

（三）企业所得税具体而言：一是一般规定。新的《企业所得税法》及其《实施条例》规定：（１）股权转让应作为转让财产计算取得的收入；（２）企业在转让或处置投资资产时，投资资产的成本，准予扣除，通过支付现金方式取得资产的，以购买价款为成本；以支付现金以外的方式取得投资资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费为成本。二是股权收购的基本税务处理。财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税［２００９］１５９号，以下简称５９号文件）规定：（１）一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易，成为股权收购。（２）一般性税务处理如下：被收购方应确认股权转让所得或损失；收购方取得股权的计税基础应以公允价值为基础确定；被收购企业的相关事项原则上保持不变。三是股权收购的特殊性税务处理。据５９号文规定，如果同时符合以下六个条件：具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的；被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例；企业重组后的连续１２个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动；重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例；企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续１２个月内，不得转让所取得的股权；收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的７５％，且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的８５％。则可以选择使用以下特殊性税务处理（暂不确认股权转让的所得或损失）：被收购企业股东（即投资企业，股权转让的出让方）取得收购企业的股权的计税基础，以被收购股权的原有计税基础确定；收购企业取得被收购企业股权的计税基

名称内容备注

国家税务总局关于非货对个人将非货币性资产２０１１年１月，国

２００５．０４国税函币性资产评估增值暂不进行评估后投资于企业，家税务总局

征收个人所得税的批复其评估增值取得的所得２０１１年第２号［２００５］３１９号

暂不征收个人所得税公告明确废止个人以评估增值的非货

国家税务总局关于资产币性资产对外投资取得

权的，对股权价值高于２００８．１２国税发评估增值计征个人所得股

该资产原值的部分按照随后被撤回税问题的通知［２００８］１１５号

“财产转让所得”项目计征个人所得税

国税发国家税务总局关于进一

２０１０．５．３０［２０１０］５４号步加强高收入者个人所

得税征收管理的通知

国家税务总局关于个人个人以股权参与上市公

定向增发，需就增值部国税函以股权参与上市公司定司征收个人所得税２０１１．０２．１７［２０１１］８９号向增发征收个人所得税分

问题的批复时间

文件

五、四川双马股权收购案例分析

（一）相关资料２００８年９月，四川双马（ＳＺ．０００９３５）发布重大重

预案公告称，公司将通过定向增发，向该公司的实际控制人拉法基中国海外控股公司（以下简称拉法基中国）发行３６８０９万股Ａ股股票，收购其持有的都江堰拉法基有限公司（以下简称都江堰拉法基）５０％的股权，增发价７．６１元／股。收购完成后，都江堰拉法基将成为四川双马的控股子公司。都江堰拉法基成立时的注册资本为８５６８３９３００元，其中都江堰市建工建材总公司的出资金额为２１４２４２３７０元，出资比例为２５％，拉法基中国的出资金额为６４２５９６９３０元，出资比例为７５％。根据法律规定，拉法基中国承诺，本次认购的股票自发行结束之日起３６个月内不上市交易或转让。（二）相关企业所得税处理分析此项股权收购完成后，四川双马将达到控制都江堰拉法基的目的，因此符合《通知》规定中的股权收购的定义。尽管符合控股合并的条件，所支付的对价均为上市公司的股权，但由于四川双马只收购了都江堰拉法基的５０％的股权，没有达到７５％的要求，因此应当适用一般性处理：（１）被收购企业的股东：拉法基，应确认股权转让所得。股权转让所得＝取得对价的公允价值－原计税基础＝７．６１×３６８０９００００－８５６８３９３００×５０％＝２３７２７４５２５０元，由于拉法基中国的注册地在英属维尔京群岛，属于非居民企业，因此其股权转让应纳得所得税为：２３７２７４５２５０×１０％＝２３７２７４５２５元。（２）收购方：四川双马取得（对都江堰拉法基）股权的计税基础应以公允价值为基础确定，即２８０１１６４９００元（７．６１×３６８０９００００）。（３）被收购企业：都江堰拉法基的相关所得税事项保持不变。如果拉法基中国转让都江堰拉法基水泥有限公司７５％股权，则适用特殊性税务处理：（１）被收购企业的股东：拉法基，暂不确认股权转让所得。（２）收购方：四川双马取得（对都江堰拉法基）股权的计税基础应以被收购股权的原有计税基础确定，应当是６４２６２９４７５元（８５６８３９３００×７５％）。（３）收购企业、被收购企业的原有各项资产、负债的计税基础和其他所得税事项保持不变。由此可见，如果适用特殊性税务处理，拉法基则可以在当期避免２．３７亿元的所得税支出。参考文献：

［１］盖地：《企业税务筹划理论与实务》，东北财经大学出版社２００９年版。（编辑余俊娟）

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