合同法 于飞

合同法绪论

一、民法体系中的合同法

1、民法是调整平等主体之间财产关系与人身关系法律规范的总和。 2、民法是商品经济规则的法律化。 3、民法是被发现的，而非被创造的。 4、合同法与民法其它部分的关系 （1）与债法中其它部分的关系：

侵权行为、无因管理、不当得利、单方允诺、缔约过失。 （2）与物权法的关系：

静态财产权与动态财产权，分配正义与交换正义。 （3）与民法总则的关系： 一般与特殊的关系 二、合同法的体系 1、先总则，后分则。

2、总则是合同的生灭变更过程。

合同订立—生效—履行—变更转让—消灭—违约责任 3、分则是十五种有名合同。

(1)转移财产权利的合同(买卖、赠与、借款、供电水热气、租赁、融资租赁) (2)交付工作成果的合同(承揽、建设工程)

(3)提供劳务的合同(运输、仓储、保管、委托、行纪、居间) (4)技术合同

第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述

一、大陆法系国家对合同的定义

(一)法国民法典1101条：合同，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作为或不作为义务的合意。

(二)德国民法典，在总则“法律行为”编中规定了合同。 (三)中国：中国合同法第2条：“本法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更和终止民事权利义务关系的协议。”第2款“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

二、大陆法系的合同观念发展（合意+债即合同的观念是怎么来的？） (一)要式交易行为

表意设权行为与履行行为不分开。 (二)合意与履行行为(交付)的分离

交付，强调行为人基于物权移转意思而移交标的物的事实行为效果。 (三)合意发展为契约（合意吸引债） 1、债源于口约与仪式 2、债源于合意

三、英美法系的合同概念(contract)

合同是一个或一系列可执行的允诺。(a or a series of enforceable promises) 四、合同与契约

(一)词义上的考察

契约：契乃是灼刻在骨上的文字，约乃规约。契约也即记载规约的文字。

1

(二)部分学者的区分

为谋不同利益而合意的，称契约；为谋共同利益而合意的，称合同。 通说中，对契约与合同已不做区分。 第二节 合同法概述 一、合同法的含义与性质

合同法，是指有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的交易关系的法律。 1、合同法为私法 2、合同法为财产法 3、合同法为交易法 4、合同法为自治法 二、合同法的法源

法源，指法的存在形式。

（一）具有绝对效力的法源：必须适用且应明确援引的法律规范。 1、法律 2、行政法规 3、有权解释 4、国际条约

5、地方性法规和自治条例 （二）具有相对效力的法源： 1、部门规章

2、县市人大的决议 3、地方规章 4、国际惯例 其它须注意： 1、习惯法 2、判例

第三节 合同法的历史

一、第一阶段，自由资本主义以前： 1、合同的主体受限制

2、合同长期受到严格的仪式程序限制，只要仪式合法，内容违法也有效； 3、法律对合同内容也限制较多； 4、债务不履行会产生人身责任。 二、第二阶段：自由资本主义 1、抽象平等的主体： 2、强调合同的完全自由：

三、第三阶段：后自由资本主义 1、具体的合同主体： 2、合同自由受限制： 第四节 合同法的原则 一、契约自由原则

合同乃贯彻私法自治的利器。

契约自由的四层涵义：是否缔结合同的自由；与谁缔结合同的自由；决定合同内容的自由；决定合同形式的自由。 体现：合同法第4条

2

二、契约正义原则 三、诚实信用原则

行使权利、履行义务须依诚实信用原则 （1）诚实信用的含义

是市场经济活动中形成的道德规则，它要求人们在市场活动中讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益的社会利益的前提下追求自己的利益。 （2）诚实信用原则的历史发展

A、罗马法上的一般恶意抗辩权； B、法国民法典：“契约应以善意履行之” C、进入19世纪 德国、“债务人须依诚实与信用，履行其给付。”

民国民法“行使债权、履行债务，应依诚实及信用方法。”

D、日本战后修改民法典，第1条第2款，定诚实信用为民法之基本原则。

台湾民法，总则第148条第2款，行使权利、履行义务，应依诚实及信用方法。 （3）诚实信用原则是道德准则的法律化

（4）诚实信用原则的实质在于授予法院以自由裁量权 （5）诚实信用原则的适用 “不得向一般条款逃避”

6、诚信原则在合同法中的体现 合同法上义务群的发展。 四、促进交易原则

第二章 合同的分类 一、单务、双务合同

(一)标准：是否双方互相承担给付义务；

典型单务合同：赠与、借用、自然人之间的借款合同。 (二)区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权； 二、有偿、无偿合同

(一)区分标准：享有权利是否需要支付一定代价； 典型无偿合同：赠与、借用、保证

可为有偿也可为无偿，且无约定时推定为无偿的合同：委托合同、保管合同、自然人之间的借款合同。

(二)区分意义：

（1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻； （2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力

（3）债的保全中的撤销权：对债务人有偿、无偿的处分行为进行区别对待。 （4）善意取得：有偿处分才发生善意取得。 三、诺成、实践合同

(一)区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件；

典型实践合同：定金合同、借用合同、自然人借款合同、保管合同。 (二)区分意义

不交付标的物的责任：诺成合同中不交付标的物为违约；实践合同中不交付标的物，可能构成缔约过失。 四、物权、债权合同

3

(一)区分标准：合同中的合意内容是移转所有权还是产生债的关系。 (二)区分意义：物权行为的独立性与无因性 五、有名、无名合同(典型、非典型合同)

(一)区分标准：法律是否对某种合同赋予特定名称并设定特定规范。 (二)区分意义：适用法律规范不同。 六、要式、不要式合同

(一)区分标准：订立合同是否需要采取一定的形式； 1、书面： 2、登记： 3、批准：

(二)区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？ 1、原则：不成立或无效；

2、例外：因履行而治愈（合同法第36条） 3、特殊情况：6个月以上的租赁合同。

第三章 合同的订立与成立 一、合同订立的概念

指缔约人为意思表示并达成合意的状态。表述的是双方当事人接触、磋商并达成合意的过程。

订立与成立的区别。 二、契约自由原则

第一节 合同订立的一般程序

一、要约：要约是希望与他人订立合同的意思表示。 (一)要约的构成要件

1、要约是由特定人作出的意思表示； 2、要约必须有订立合同的意图；

3、要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。 4、要约内容须具体确定； (二)要约与要约邀请的区别

1、要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示； 2、要约与要约邀请的区别： (1)是否具体明确； (2)当事人的意思； (3)交易习惯：

3、法定的要约邀请形式：合同法第15条 (1)寄送的价目表； (2)拍卖公告； (3)招标公告； (4)招股说明书； (5)商业广告； (三)要约的效力

1、要约的生效：到达主义；非以知悉为要件。

2、对要约人的拘束力：要约一经生效，就不得随意变更或撤销。

3、对受要约人的拘束力：受要约人在要约生效之后即取得承诺的权利。

4

4、要约的效力期间：当事人未约定的（合同法第23条） (1)口头要约；未立即承诺即失去效力。 (2)书面要约；确定合理期限 (四)要约的撤回与撤销

1、要约的撤回：撤回的意思表示须于要约到达之前或与要约同时到达受要约人。 2、要约的撤销

（1）时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。 （2）不得撤销：

A、要约人确定了承诺期限的；

B、要约人以其他形式明示要约不可撤销的；

C、受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了履行合同准备工作的。 (五)要约的失效 1、要约拒绝； 2、要约撤销； 3、承诺期限届满； 4、反要约。

二、承诺

(一)承诺的构成要件

1、承诺必须由受要约人做出； 2、承诺必须向要约人作出； 3、承诺须在承诺期间内到达 4、承诺内容与要约内容相一致

A、实质性变更：对要约内容做出实质性变更的，为反要约

B、非实质性变更：对要约内容做出非实质性变更的，构成承诺； (二)承诺的效力

1、承诺的生效时间：

A、通知承诺：到达主义；

B、行为承诺：完成行为时承诺生效。 2、承诺的效力：合同成立

3、承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或与之同时到达要约人。 (三)承诺迟到与承诺迟延 1、承诺迟到：

（1）迟发迟到：受要约人超过承诺期发出的承诺； （2）效果：原则上为新要约；

（3）例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。 2、承诺迟延：

（1）未迟发而迟到：受要约人在承诺期限内发出承诺，并按正常情况可及时到达要约人，但由于第三人的原因致承诺逾期。 （2）效果：原则上有效。

（3）例外：要约人及时通知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。 第二节 合同订立的特殊程序 一、交错要约

双方当事人互为内容相同而方向相反的要约。

5

本文来源：https://www.bwwdw.com/article/8bxv.html