法理学进阶新版2

西南政法大学法理学进阶的课件

法理学进阶(新版)

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导论 一、大学思维 应试教育与教条灌输的后遗症：单向度思维 适度怀疑与开放思考

对自己的怀疑、对真理的开放 追问意识 中立客观 体悟现实、摆脱意识形态化

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二、法理学在司法实践中的功用 开阔思考的视野 为疑难案件之裁决提供基础 德沃金所举的例子：帕尔默案——继承人杀死被继承人之后，是否还 有权继承遗产。 泄露致鱼塘中的鱼被毒死案件。(重庆案例)

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里格斯诉帕尔墨 (Riggs v. Palmer, 115 N.Y. 506, 22 N.E. 188, 1889)一案。在该案中，纽约州的帕尔墨用毒药杀害了自己的祖父， 原因是祖父曾立下一份在财产继承上有利于帕尔墨的遗嘱，但是后来 他再次结婚了。帕尔墨担心祖父会改变遗嘱导致自己失去大笔遗产， 因此先下手为强 —— 下毒将祖父毒死。帕尔墨最后因谋杀罪被判处 10年监禁，但他能否凭着祖父生前立下的遗嘱继承财产呢？

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本案的原告即受害人的两个女儿认为，帕尔墨作为杀死被继承人的凶 手，法律当然不能让他继承财产。但审理该案的纽约州最高法院却感 到很棘手，因为对于遗嘱继承人杀死立遗嘱人后能否继承财产这一问 题，当时纽约州的法律并未作相应规定。而帕尔墨的律师宣称，按照 州遗嘱法对遗嘱有效性的规定，帕尔墨是合法的遗嘱继承人。

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帕尔墨的辩解得到了格雷法官的支持，后者认为： 1.在本案中，并不能绝对排除立遗嘱人即便知道 继承人要加害他，却仍视其为最佳遗产继承人的 情况，因此明智之举是尊重遗嘱和相关法规的字 面意思；2.对于帕尔墨的犯罪行为和遗嘱继承权， 宜分开处理，他可以继承财产，但要接受监禁。 如果因为被告的谋杀行为而判处其丧失继承权， 那么等于在监禁之外，又追加了一种新的惩罚； 3.追加惩罚违背了一条重要的司法原则，即对某 一具体罪行的惩罚，必须由立法机构事先予以规 定，而法官不能在判决之际对该罪行另加处罚。

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但帕尔墨最终还是失去了遗产继承权。以厄尔为首的多数法官认为： 虽然遗嘱法并未就本案的情况作出明确的规定，但是，设想纽约州的 立法者在制定遗嘱法时会允许谋杀者继承遗产，是十分荒谬的。因此 在本案中，法官不必过分拘泥于法律的字面规定，而是应当考虑那些 基本的法律原则与公共政策。最后，多数派法官直接援引普通法上 任何人都不得从自己的错误行为中获利 这一原则，判决帕尔墨丧 失了继承遗产的权利。

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第一章 法律与意志第一节 法律是理性还是意志？抑或其他 一、法律是理性 (一)西塞罗：法律是正确的理性(《法篇》)

真正的法律乃是正确的理性，它与自然相吻合，适用于 所有的人，是稳定的，恒久的，以命令的方式召唤履行责 任，以禁止的方式阻止犯罪，……要求修改或取消这样的 法律是亵渎，限制它的某个方面发生作用是不允许的，完 全取消它是不可能的；我们无论以元老院的决议或是以人 民的决议都不可能摆脱这样的法律 , 一种永恒的、不 变的法律将适用于所有的民族，适用于各个时代。 (《国家篇》)

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第一章 法律与意志 There is a true law, a right reason, conformable to nature, universal, unchangeable, eternal,whose commands urge us to duty, and whose prohibitions restrain us from evil. Whether it enjoins or forbids, the good respect its injunctions, and the wicked treat them with indifference. This law cannot be contradicted by any other law, and is not liable either to derogation or abrogation. Neither the senate nor the people can give us any dispensation for not obeying this universal law of justice. It needs no other expositor and interpreter than our own conscience. It is not one thing at Rome and another at Athens; one thing to–day and another to–morrow; but in all times and nations this universal law must for ever reign, eternal and imperishable. It is the sovereign master and emperor of all beings. God himself is its author,—its promulgator,—its enforcer.

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第一章 法律与意志 (二)托马斯· 阿奎那：法律无非是达到共同善的理性训

诫，它由对共同体负有照料责任的人制定并公布。 阿奎那将法律分为四种 永恒法是上帝统治整个宇宙的法，是神的理性的 体现。 自然法是上帝统治人的法律，是永恒法在理性动 物人类身上的体现。 人法是为了使一般的、不确定的自然法原则变得 更确定而根据人的理性制定的法律。 神法是通过《圣经》对自然法和人法的补充。

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第一章 法律与意志 二、法律是意志(及命令) (一)奥斯丁：法律是强制约束一个人或一类人的命令，普遍地要求 为一类行为或者不为一类行为。 命令与意志服从

分离命题 怀疑主义在法律上的体现

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第一章 法律与意志 (二)维辛斯基：法是经国家政权制定或认可的，反映统

治阶级意志的，由国家强制力来保证其适用的行为规则的 总和，其目的在于保护、巩固并发展有利于和适合于统治 阶级的社会关系与社会秩序。

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第一章 法律与意志 三、法律是规范体系 凯尔森的界定 法律是由强制秩序的特种社会技术规范所构成的体系。(非原话) 法律是自己产生自己的体系。

纯粹法学是一种规范科学。

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第一章 法律与意志 四、法律是规则体系的结合 哈特：第一性规则和第二性规则的结合 分

离命题 社会事实命题

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第一章 法律与意志 五、法律是民族精神的体现 萨维尼 合理性 局限性

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第一章 法律与意志 六、法律到底是什么？

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第一章 法律与意志 第二节 现代法律与意志 一、现代法律的兴起 中世纪的等级制(封建制)、基督教的教权与封建王权之间的博弈、 破碎的神圣罗马帝国 工商业发展带来的经济繁荣：经济从土地中解放，人的生存不再依赖 土地； 宗教从世俗领域退出(政教分离):人不再受教会的束缚；

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第一章 法律与意志 封建制度瓦解：人不再依附于人 结果便是个人在近代的诞生 与此同时，主权得以确立(《威斯特伐利亚条约》) 主权的至高无上带来压迫的危险(现实表现、与中世纪对照) 个人与代表主权的政府之间的冲突成为现代社会的最主要矛盾。(立 宪政府之所以产生的原因)

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第一章 法律与意志 现代法律在这种背景中登上历史的舞台。 伴随着传统秩序的崩溃，现代法律的目的在于构建恰当的公权力，协 调私人之间的关系 构建并约束政府权力的公法：例如1787年的美国宪法

调整个人之间关系的私法：例如《法国民法典》、《德国民法典》

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第一章 法律与意志 二、早期现代法律思想：理性主义自然法 霍布斯将个人作为论证的起点，为现代法律思想之先驱 以洛克的自然法理论为例 以人类本性为出发点，人作为同种在本性上是平等的。 平等的人不应该相互屈服 自然状态有自然法，不得侵害别人的生命、财产等

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第一章 法律与意志 因为自然状态不安全，人们转让部分权利，缔结契约，构建政府。 政府的权力是有限的 政府的权力分为立法权、行政权和对外权 无政府强于暴政

人民有反抗政府的权利

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