曲新久老师刑法笔记

《刑法学》教学大纲

曲新久 编著

前 言

一、为了适应和满足刑法学教学的需要，参考各类刑法教材，编写本《刑法学教学大纲》。

二、本大纲指明课程教学目的和基本要求，并将刑法学体系高度抽象使之形成基本框架，一目了然，便于学生宏观掌握。

三、本大纲提纲挈领地指出刑法学的基本知识点、理论要点和基本应用，删繁就简，突出重点。

四、本大纲供法学专业四年制本科教学使用，其他层次的法学专业也可以用作参考。

五、本大纲由曲新久编写，刑法研究所刑法学教师讨论后修改定稿。

六、欢迎批评指正，并希望能得到信息反馈，以进一步修改、完善。

上编 刑法总论

第一篇 刑法绪论

教学目的和基本要求：讲授刑法学绪论的基本问题，包括刑法的概念与渊源，根据、任务与功能，刑法的基本原则，效力范围等问题。要求学生了解刑法的上述基本问题，必须全面掌握刑法基本原则、效力范围。

第一章 刑法概述

本章教学目的和基本要求：讲授刑法学绪论的基本问题，包括刑法的概念、特征与渊源，刑法的根据、任务与功能，刑法基本原则，效力范围等问题。要求学生了解刑法的基本问题，必须理解并掌握刑法基本原则、效力范围。 学时分配：1学时 1

一、刑法的概念、性质、渊源和分类

刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总和。

刑法的特征：刑法是根据宪法制定的独立的法律部门（法律地位的独立性），以刑罚为制裁犯罪的手段（制裁手段的严厉性），保护广泛之社会关系中的最为重要的合法利益（保护客体的广泛性），作为整个法律规范体系有效性的最后强制保障而存在（法律适用的最后性）。

刑法的渊源：1.刑法典是指规定犯罪、刑罚以及刑法适用的一般原则、原理和各种具体犯罪与刑罚的法律，如《中华人民共和国刑法》；2.单行刑法；3.附属刑法；4.国际刑法。

刑法的分类：狭义刑法与广义刑法，普通刑法与特别刑法，形式刑法与实质刑法。

二、刑法的根据、任务和功能

我国刑法第1条规定，制定刑法的根据：法律根据是我国宪法，实践根据是我国同犯罪作斗争的具体经验和实际情况。

惩罚犯罪、保护社会，是我国刑法的任务。 刑法包括两方面的基本功能：

1．社会保护功能，即保护社会不受犯罪侵害的机能。刑法通过规定什么样的行为是犯罪，并规定相应的刑罚，通过惩罚犯罪行为，保护个人、社会、国家的利益。

2．人权保障功能，即保障无罪的人不受刑事追究，保障有罪的人只是受到法律限度内的侵害。刑罚权象其他国家权力一样，必须受到限制和制约，否则就会被滥用，而侵害公民的基本权利。

三、刑法的体系与解释

刑法体系。刑法的体系是指刑法的组成与结构。狭义的刑法体系是指刑法典的体系。广义的刑法体系是由刑法典、单行刑事法律、附属刑法、国际刑法组成的刑法体系，是一个以刑法典为核心的庞大的刑法体系。

刑法解释及其种类。

第二章 刑法的基本原则

本章教学目的和基本要求：着重讲授刑法规定的三大基本原则，阐明三大法定基本原则的基本内容、理论根据及其运用。要求学生了解刑法基本原则的概念，掌握三大法定基本原则。

学时分配：3学时 一、刑法基本原则概述

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刑法基本原则，是制定和适用刑法过程中必须始终严格遵循的刑法所固有的、全局性的准则。

刑法基本原则的意义。

简要介绍我国刑法学界关于刑法基本原则的一些争论。 二、罪刑法定原则 （一）基本涵义

罪刑法定原则是资产阶级反对封建罪刑擅断主义的产物，现在已经成为得到世界各国家广泛承认的保障人权、维护法治的重要原则，也是联合国的刑事司法准则。

我国刑法第3条规定了罪刑法定原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”集中地体现了刑法的正义性。

消极的罪刑法定——法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。 积极的罪刑法定——法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑。

罪刑法定之“法”必须是法律，即国家最高权力机关制定的符合宪法和刑法基本原则的刑事法律。刑事法律是定罪处刑的惟一法律依据。我国宪法的规定，全国人民代表大会制定的刑事法律不得与宪法相抵触，全国人大常委会可以对全国人民代表大会制定的刑事法律进行部分补充和修改，但是，既不得与宪法相抵触，也不得与该法律的基本原则相抵触。违反宪法或者违反刑法基本原则的刑事法律，不得作为定罪处刑的依据。

（二）罪刑法定的功能

罪刑法定的简要历史及其意义。

在我国，罪刑法定原则既具有保障无辜者不受惩罚和保障犯罪人的合法权利的人权保障功能，又具有惩罚犯罪，保护社会免遭犯罪侵害的社会保护功能。这是我国刑法规定罪刑法定原则的一个重要特点。

（三）罪刑法定原则的派生原则 禁止类推。刑法不得类推适用不利于被告人的刑法规定，但是可以类推适用有利于被告人的刑法规定。

禁止事后法。刑法原则上没有溯及力，但是新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，则具有溯及既往的效力。

禁止习惯法。刑法应以制定法为依据，禁止依据习惯法定罪判刑。 禁止不定刑。罪刑法定原则要求严格依照法律定罪处刑。

明确性原则。刑法关于犯罪、刑罚及其相互关系的规定应当力求明确具体。 可以介绍正当法律程序与罪刑法定原则的关系。 （四）罪刑法定原则的理论基础

西方国家的情况。三权分立、心理强制学说、主权在民的思想。 我国理论界的情况。

（五）罪刑法定原则的司法适用 三、法律面前人人平等原则

我国刑法第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”

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法律面前人人平等原则，既是一项刑法基本原则，又是一项重要的宪法原则，同时还是国际人权公约所规定的一项重要原则。依据这一原则，所有的人在法律面前平等，受法律的平等保护，无所歧视，任何人都不能因为种族、肤色、性别、语言、宗教、政治或者其他见解、国籍或者社会出身、财产、出生或者其他身份等任何理由受到歧视。任何人犯罪，都应当受到刑事追究，任何人都不被允许有超越法律的特权，任何人也不得受到歧视。

平等原则在我国宪法、国际人权条约中的规定。我国刑法上的特点：既反对特权，又反对歧视，首先是反对特权。

法律面前人人平等原则是立法原则，还是司法原则，抑或二者皆是？理论上的分歧。

四、罪刑相当原则

我国刑法第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”

罪刑相当原则要求，犯罪分子所受到的刑罚惩罚应当与犯罪的事实、性质、情节、社会危害性的大小以及其所应当承担的刑事责任相适应。对于任何人来说，无罪不罚，轻罪轻罚，重罪重罚，一罪一罚，数罪并罚，罚当其罪。

罪刑相当原则与刑罚个别化原则的关系。 罪刑相当原则在立法和刑事司法上的实现。

第三章 刑法的效力范围

本章教学目的和基本要求：阐明学习刑法效力范围的意义，重点讲授刑法空间效力与时间效力中的溯及力问题。要求学生了解刑法刑法效力范围的概念与意义，掌握刑法效力范围尤其是空间效力和溯及力的刑法规定。 学时分配：2学时 一、刑法效力范围概述

刑法的效力范围包括刑法的空间效力和时间效力两方面的内容。 二、刑法的空间效力

（一）我国刑法的地域效力

1．凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。我国领域由领土、领水、领空及其底土构成。

2．凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，不论该船舶或者航空器是军用还是民用的，不论是在航行状态还是在停泊状态，不论是在我国领域内还是在公海或者他国领水，也适用我国刑法。

3．犯罪的行为或者结果有一项发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪。

（二）我国刑法对我国公民的效力

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我国公民在我国领域内犯罪的，当然适用我国刑法。我国公民在我国领域外犯罪的，也适用我国刑法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。但是，国家工作人员和军人在我国领域外犯罪的，则都要适用我国刑法。

（三）我国刑法对外国人的效力

外国人是指具有外国国籍和无国籍的人。外国人在我国领域内犯罪，应当适用我国刑法，但是享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决，而不是通过司法途径解决。

外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪，而按我国刑法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用我国刑法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用我国刑法。国际条约所规定的罪行，通常称为国际犯罪，例如劫持航空器罪、灭绝种族罪、战争罪等，这些犯罪侵害了国际社会的共同利益，各国依照本国参加的国际公约的规定行使管辖权。

凡在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。

三、刑法的时间效力 （一）刑法的生效时间

通常有两种情况：一是从刑法公布之日起施行；二是在公布一段时间后再施行。我国的单行刑事法规的生效时间，绝大多数都是采取第一种办法。

（二）刑法的失效时间

刑法的失效时间，是指刑法效力的终止时间。通常有两种情况：一是由立法机关明确宣布废止，二是新法代替旧法，新法或者其他法令明确宣布，与新法相抵触的旧法即行废止或者失效。

（三）刑法的溯及力

刑法的溯及力，即刑法的溯及既往的效力，是指一个新公布的刑事法律适用于它生效前的未经审判或者判决尚未确定的行为。如果新制定的刑事法律不能适用于它生效前的未经审判或者判决尚未确定的行为，那么该刑事法律就没有溯及力。

我国刑法采取从旧兼兼从轻的原则。

第二篇 犯罪论

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