司法考试必备—民法笔记(4)
更新时间:2023-08-08 09:50:01 阅读量: 实用文档 文档下载
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租赁合同
仅适用财产租赁,不适用企业租赁。企业适用租赁条例。
是转移财产使用权的合同,是诺成性合同,属于有偿合同。
有偿借用就是租赁。无偿就是借用。
1、动产租赁和不动产租赁
房屋租赁合同要不要经过登记?不要求。
登记不是合同的生效要件,房屋买卖里,登记也不是合同生效的要件,是所有权转移的生效要件。
期限:最长不得超过20年,超过部分无效。超过20年的是物权问题。
2、定期租赁和不定期租赁
交付后的问题:
1、维修义务:有约定的依约定,没有约定的由出租人承担。
私房出租,所有权人出租,当然是出租人承担。
有管理机关控制,维修义务由房管部门承担。
2、转租问题:承租人是否有转租的权利?转租合同一定要经过出租人的同意。转租合同没有经过出租人同意的,从性质上讲是效力未定的合同。
转租后,次承租人造成了损害,由谁承担?由承租人承担。再向次承租人追偿。
未经同意,承租人将房屋出租后,出租人享有解除合同的权利。
孳息问题:在租赁期间,因占有使用的收益由承租人享有。
我国法律是孳息和收益并用的。
风险问题:风险责任由出租人承担。(合同法没有规定)没有就归所有人承担。
出租人有义务按照合同约定提供出租物,如果没有按照合同约定提供出租物,做为承租人是否有解除权利?当然可以。
直接行使解除权,不要求维修?不行!只能要求少付租金。
融资租赁合同:
是一个合同,不是两个合同。
一定要区分买卖和租赁合同两个合同区别。
区分:出卖人一定是承租人选择,租赁物一定是承租人选择的。
三方当事人:出卖人、出租人、承租人。
出卖人应当将货物交给谁呢?一定要交给承租人!
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出卖人是履行自己的义务还是代为履行呢?不是代为履行,是履行自己义务!因为是当事人。
如果货物有暇疵,承租人可以直接向出卖人索赔,是行使自己的权利。
1、合同成立后承租人有占有使用收益的权利,承租人对租赁物是否的抵押权?无效,因为不享有所有权。抵押财产必须是自己所有的财产。
2、承租人可不可以质押?不行!也是因为没有所有权。
3、转租行不行?可以!要不要出租人的同意?不需要!这是与一般出租合同的区别。
4、维修义务由承租人承担。
5、孳息归承租人。
6、风险由承租人承担。(与一般的不同)
7、租赁物期满有残值,所有权归出租人所有。
出卖人的权利:
支付货款的义务是出租人的,出卖人不能向承租人要求支付。
如果出租人没有交付货款,出卖人无代位权,因为不是两个合同关系。
行使解除权,可以。如果解除了,可以要求返还。
完成工作成果合同
与劳务合同区分开:
1、承缆人是自担风险。劳务合同中,劳务人不承担风险,由雇主承担。
2、承缆合同是诺成合同、有偿合同。
3、承缆人应当亲自完成工作,对主要工作。如果主要工作交给别人,应当付违约责任。订作人享有合同解除权利。
4、承缆人可以将次要的工作交给他人完成。不要求取得订作人的主意。次承缆人完成的工作不符合要求,由承缆人来承担责任。
材料的所有权人承担风险。
建设工程合同
1、工程应当是大工程。
2、订立方式应当采用招投标方式。
而且承包方应当有资质要求。
3、在建设工程合同中,作为承包人,可以将辅助工程交由第三人完成,一定要取得发包人同意。
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4、如果是由次承包人完成的工程质量不符合要求,责任由谁负责?这里是由承包人和次承包人负连带责任。主要是考虑到工程损害很大。
5、一般讲四个合同:勘查设计施工监理合同
监理是对施工人的监理。从性质上讲是劳务合同,实际是委托合同。发生纠纷时,按照委托合同处理。
6、禁止分包到位再分包。签订次承包合同一定是无效的。如果发包人知道了,可以行使对承包人的解除权。
7、隐敝工程的验收。
如果由于发包人的原因迟延验收,只能等待,不能自行验收封闭工程。可以通过延长工期或要求承担违约责任。
方方面面都是为了工程质量。
劳务合同
1、运输合同:
客体是运输行为。不是货物不是旅客。
运输合同有些情况下是诺成的,有些是实践的,一般大宗的是诺成的,零散的可能是实践的。
一般都是有偿的。
2、客运合同:
什么时候生效?先购票一般讲是承运人向旅客交付票时,后购票者从登上后补票起生效。
承运人要提供约定的运送设备。如果比约定的等级低条件差,构成违约,旅客有请求减少客票价款的权利。如果比约定的等级高,没有要求旅客补交价款的权利。为消费者服务。
旅客安全问题:承运人负有无过错责任。只要在运输工具的原因所造成的任何损害,承运人所造成的任何损害,都没有理由免除责任。
由于第三人的犯罪行为导致旅客伤亡,承运人负过错责任。(主流观点)实行过错推定。只有承运人能够证明自己没有过错时,可以免除责任。
承运人还有对旅客随身携带行李有安全送达的义务。仍然是无过错责任。
如果是海上运输,绕道绕行,如果有正当理由的可以免除承运人的责任,如果没有正当理由不能免除承运人的责任。这里的正当理由主要是指不可抗力。
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客运合同中,承运人对于无票乘车(第一是不承运人允许的,第二不是法律允许的免票的)
不负责任。因为没有法律依据。不是侵权。
3、货运合同
货物按照规定的时间,规定的地点送达。
如果没有按照时间地点送达,承运人负无过错责任。但货物本人的性质造成的,承运人免责。
由于托运人的原因造成的,由托运人承担。
如果不可抗力,由托运人承担。火车运输被抢劫,不知道!!
托运人支付运费,一个是预付,一个是到付。如果半路遇不可抗力,预付的是否返还问题?
运到后,收货人发现不符合要求,能不能向承运人追偿,收货人本身是托运人就可以,如果不是就无权向承运人追偿。
4、多式联运
向总合同人追偿。
保管合同
保管主要是指动产保管。
1、保管人对保管物毁损灭失,无偿时,只有故意或重大过失时才承担赔偿责任。
狗丢了,无偿保管人不赔偿。
狗伤人,由狗所有者承担。当有约定的依约定,管理人有没有利益或有偿管理,如果是有偿的就由管理人承担。如果没有利益,则由动物的饲养人承担。
如果因为暇疵造成损害,管理人可以请求寄存人承担损失。
如果有利益,保管人付一般过失责任。
因为超市的保管行为带来了利益,所以超市要付一般过失责任。定论。
超市存车,小汽车宾馆停车场:没有定论。
仓储合同
1、有偿保管
2、诺成合同
3、经营仓储业要有营业执照。
4、按照仓储合同规定的期间,到期不提货,能不能把货物搬出去?无权,只能请求
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寄存人多付仓储费,造成损害的,赔偿损害。
5、提前取货,仓储人有义务提取货物给寄存人。
委托合同
间接委托:考试角度不用管。还解释不明。
行纪合同
行纪行为:经销、承销(股票)、运输经纪人。
行纪与代理的区别:看是以谁的名义出现,自己的名义是行纪行为。现在402、403与行纪什么关系不管。
行纪是有偿行为,行纪人一定要接受委托人的指示。委托人指示8块卖,如果多了四块钱,且没有约定,是归委托人,行纪人有权提高报酬。如果低了六块卖了,后返弹12块,行纪人赔偿损失,每股赔2块。
行纪人享有留置权。
行纪人费用由行纪人自己承担,如果有约定照约定。
居间合同
媒婆合同
1、有偿合同,如果有约定依约定,没约定居间成功取得报酬,成功了费用自己承担。没成功没报酬,
但费用由委托人承担。
技术合同:
不得防碍技术进步原则(专有原则)
防碍技术进步条款无效。
1、技术开发合同:委托开发:如果没有约定,开发的成果归开发方,委托方享有无偿使用权。
合作开发中,如果没有约定,技术成果双方共有。有人愿申请,有人不愿申请,不得申请,以技术秘密共有。抛弃后归其他共有人,但可以使用该技术。
风险问题:风险由双方合理分担。支付的费用就算了,报酬也就算了。
风险与违约的区别:风险是指以现有技术现有条件不可能开发出来的,如果能够开发出来却开发不出来,就是违约。标准是什么?应当以现有的技术水平为标准,而不能以开发者技术水平为标准。
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2、技术转让合同:和专利法结合看。
专利实施许可,可能是独占、排他、普通。
3、技术咨询合同:
技术咨询合同与技术服务合同形成的技术成果归形成人。
根据咨询人造成的损失,咨询人不承担责任。
第二十六章不当得利与无因管理
1、不当得利一定要实际上得到了利。
2、如果因为得利人自己的过失使得利丧失,视为得利。如果多收的钱丢了,要赔偿。
3、得到多少利要返还多少利。以实际得利部分算。
4、失利人失去多少利,才返还多少利。用不当得利赚的钱,不返还。只能请求自己失去的部分。
5、把不当得利与侵权区分开:拾得人拒绝返还拾得物的,按侵权行为处理。甲将拾到的牛卖了,是侵权行为,要返还1500元,而不是卖得的800元。如果乙要求丙返还,要支持,因为遗失物不适用善意有偿取得。遗失物只有在竞买和交易所才适用善意取得。
从行为人主观恶意角度来区分。有恶意就是侵权。
好象不当得利不按不当得利处理:尽道德义务的不能按照不当得利处理。如养子女对生父母不尽赡养义务,不能适用。
如果捐赠了,再主张不当得利,不支持。宗教义务不适用。
临时工:约定30元,给了50元,要求返还20元,不支持,视为提高劳工工资。
提前履行合同义务不能主张不当得利。
赌博属于脏款要没收,不适用不当得利。
无因管理
好听是助人为乐。
不好听是狗拿耗子。
无因管理之债:垫付的费用,自己的损失,不包括报酬。损失的利息可以要求返还,做好事不能让做好事人吃亏。损失按现在的观点,不论损失多大,都要得到赔偿。帮人做农活,被蛇咬,花500元,本人要不要支付500元呢?要!还是不能让好人吃亏。
为他人谋利益,不问是否得到利益。没有谋到利益也要支付垫付的费用。
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主观上是为他人,客观上是为自己是否支付?以为是别人的牛实际是自己的牛,不支付。
本来是别人的以为是自己的,可以。
亲属
婚姻:
离婚:子女、财产
裁判离婚:如果一方是无民事行为能力一定要裁判。
财产关系里:在继承赠与中,如果赠与人明确指定夫妻一方各人取得的,即使是婚姻期间所得,也是个人财产。
知识产权的收益:转化为货币,包括已取得也包括约定取得。手稿、画等都是个人财产。只有转为收益时才是共有财产。夫妻共有财产经常是以一方的名义登记的,如买房,存款等
继父母子女,必须要形成了抚养关系。
收养关系:收养女子要差40周岁。
继承
婚姻关系、血源关系、抚养关系。
配偶、父母子女兄弟姐妹、儿媳女婿
放弃:要明示
丧失:故意伤害被继承人
为争夺遗产而杀害其他继承人
遗弃或虐待严重的,标准是看构没构成犯罪,自诉案件。
伪造、篡改遗嘱情节严重。
自动丧失,不需要法律程序。
也可恢复,如果被继承人原谅的,就可恢复,也是自动恢复。
法定继承:丧偶儿媳丧偶女婿
代位继承与转继承的区别:死亡时间不同,在被继承人死之前是代位,以后是转。
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代们是直系。转:是所有继承人。
代位只能是法定继承。转:既法定也可遗嘱
份额相同,
没有丧失继承权。
对法定继承人索取遗产:
依靠被继承人抚养没有生活来源和抚养过被继承人较多的
要酌情给予。
公证遗嘱效力最高,其他没区别,如果紧急情况消除,口头遗嘱自动失效。
两个无利害关系人签名。
要变更公证遗嘱要采用公证方式。一般后一个优于前一个。
如果三个遗嘱都没有日期都不是公证遗嘱,且相互冲突,那么遗嘱无效,按法定继承处理。
遗赠是继承人以外的人。接受遗赠必须采用明示的方式。
遗赠抚养协议高于其他债的效力。其他债务人无权请求抚养人分割遗赠。
遗赠抚养协议可以解除:如果是抚养人的原因,不能主张返还。如果是被抚养人的原因,抚养人有权要求返还。
长辈先死、晚辈后死,同辈同死,一定是不能确定死亡的先后顺序的。
遗产:应当是被继承人的合法财产。一是土地承包经营权不能做为遗产。收益可以。但继承人享有优先承包权。抚恤金(也是指定受益人的)、抚养费、人寿保险金(如果指定受益人就不能):如果没有指定就是遗产了。意外保险:赔20万,如果没有受益人就是遗产了。
债务的清偿问题:有限清偿原则(仅以生前财产清偿,如果自愿可以)
已继承了,才发现了债务,应当首先用法定继承的,如果不足,用法定继承和遗赠的财产清偿。
保证债务能不能进入遗产债务?也是可以的。也应予以清偿。
清偿债务保留:对继承人中间缺劳动能力无收入来原的不能用于,胎儿的也不能用于清偿债务。
人身权
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名誉权:不仅故意,过失也构成。应当符合一般侵权的要件。
隐私权:一定是个人的生活隐私。不包括工作隐私。如果对企业来说,没有隐私权。侵害隐私权,与正确的行使权利要划分开。揭露非法行为,正常反应意见的行为等合法行为。因同居而开除学籍,是行使行政权利行为,不构成侵犯隐私权。
荣誉权:一定是非法剥夺了荣誉称号。如果说请客送得的,不是侵害荣誉权是侵害名誉权。
肖像权:一定要强调未经他人同意以营利为目的才构成。
侵权行为
绝对权:人身权、物权、知识产权
债权不例为侵权行为对象。
1、一定是有意识的行为。如果无意识的就不是。如夜游人把东西砸了,发生法律关系,但不是侵权行为。
2、单独侵权共同侵权
无过错责任一定要法律的明确规定
公平责任:双方当事人没有过错,同时也不适用无过错责任,这时才适用公平责任。
夜游人侵权就是公平责任。
财产损害人身损害精神损害
必源因果关系
共同加害:现在不怎么强调共同人意思联络了。
共同侵权负连带责任。
特殊侵权:产品缺陷:无过错责任,产品的制造者销售者
高度:无过错责任,受害人的故意才能免除责任。受害人找死。
环境污染:无过错责任,三年时效。
施工:过错推定,施工人承担责任。
建筑物:过错推定,还适用于堆放物,城市里的古树,归国家
饲养动物:无过错责任。免除:第三人行为,受害人的挑逗行为。
学校:适当责任,一般都有些责任。公益和私自规则不同。
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侵权责任的方式:不讲
抗辩事由:
受害人的同意行为,也要符合法律和社会道德。剁手指不行
2010年国家司法考试资料
一、资料简介
现提供万国,三校,海天,律政,中法网,新九州,新起点等十所学校全程辅导课件(音频+电子讲义),所有资料与官方同步
1:音频资料为MP3格式,支持电脑、手机、MP3或MP4播放。
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2:文本资料为word或pdf格式,可打印。
二、主要师资
民法:李建伟、李仁玉、隋彭生、钟秀勇、姚欢庆、张翔、马特、王利
刑法:韩友谊、刘凤科、阮齐林、陈永生、杨艳霞、柏浪涛、吴江
民诉:潘剑峰、杨秀清、郑其斌、侍东波、王学棉、刘哲玮、郭翔、史飚
刑诉:汪建成、汪海燕、马明亮、房宝国、李奋飞、毛利新、谢安平、杨雄
三国:张丽英、杨帆、段庆喜、李毅、李曰龙、曾涛、王斌、刘玫
商经:张海峡、王小龙、鄢梦宣、楚道文、司艳丽、魏敬淼、汪华亮
行政:王旭、林鸿潮、季宏、王锴、吴鹏、张锋、赵鹏
理论法:焦宏昌、叶晓川、淳于闻、周旺生、赵晓耕、李红勃、杨帆
三、提供方式
1:提供电信网通双线服务器下载,会员付款后可凭管理密码下载相应课程
2:以上所有资料与辅导学校同步提供。
3:下载地址:http://www.77cn.com.cn/?sikao
四、价格及优惠
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