01向高甲讲刑诉口诀

向高甲教材口诀

二〇一八年六月

1. P3 刑事诉讼法的渊源：形式相符，内容相通

2. P11 刑事诉讼主体：3大4小，2种人（其他参与人：法诉辩、证翻鉴犯贱） 3. P18 二审可以发回的是一审出现了事实证据问题（如果二审可以自己查清事实证据，就可以改判。如果二审发现一审的事实证据没问题，只是法律的适用和量刑出现问题，就应当改判）。二审应当发回的是出现了程序问题。二审应当撤销原判、发回重审的情形4+1种。又见P244，多琢磨小试牛刀1,2。 4. P21 公安机关有案不立，检察院监督：先要求（7天）说理，后通知立案 公安机关不立案的决定，被害人有三种救济手段：复议复核（公安）、申诉（检察院）、自诉（法院）。注意是被害人和控告人。如果是报案人或者举报人，就没有这三项权利。报案人、举报人是局外人，没有受伤害，不需要救济。 5. P27 法定不追究刑事责任的情形（刑诉法15条）：

显著轻（违法了法律认为不构成犯罪，盗1块钱，故伤造成轻微伤，这里是绝对不会起诉，不同于犯罪情节轻微后“酌定不起诉”的情况） 过时效（5、10、15、20）

特赦、告诉（侮、诽、暴、虐、侵）、和死掉(一了百了)

证据不足不属于法定不追究刑事责任的情形，属于证据不能，哪天找到了证据，还是要搞死你的。

另外还要区别法定不起诉和法定不追究刑事责任的情形。法定不起诉包括法定不追究刑事责任的情形（刑诉法第15条），也包括没有发生犯罪，正当防卫和紧急避险就是没有发生犯罪。但是防卫过当和避险过当，犯罪了，如果考虑到情节轻微，就是要酌定不起诉了。

6. P38 有申请回避权的诉讼参与人：当法诉辩，近亲属不可。

7. P46 证人不需要回避，杀人犯的老婆都可以为杀人犯作证，只是证言效力低。证人是生理上、精神上有缺陷或者年幼，并且不能辨别是非、不能正确表达的人。所以，小孩都可以作证。盲人可以就是否听到声音作证。关键是能不能辨别是非，能不能正确表达。

8. P47 哪些案件对于作证人员会有特殊保护：危恐黑毒；

哪些人员被保护：作证人员（证人、鉴定人、被害人）及他们近亲属 谁来保护：公检法

怎么保护：信息 音容 接 住 他

9. P48 证人应出庭作证：有异议 有影响 有必要（且的关系，三者都符合），证人不出庭作证，可以强制到庭，但被告人的上下左除外。也就是父母、配偶、子女不可以强制到庭，太残忍了。兄弟姐妹可以强制到庭，进行手足相残。 10. P48 下列情形证人可以准许不出庭：有病、太远、在国外 （可视频作证） 11. P49 鉴定人需要出庭作证：有异议、有必要

12. P50 证人应出庭而不出庭的，其庭前证言仍可能作为证据。因为证人具有不可替代性。

13. P56 自诉案件有三类：亲告（侮诽暴虐侵，侵占罪才是绝对的侵占罪，另外不一定是本人亲自去告，法代、近亲属也可告，去的前提条件是被害人被威胁了，被恐吓了，是不敢去或不能去，才代为去告，如果被害人因担心影响不好不想去，那就不能代替）、轻微（可公可自）、公转自（既然转为了自诉案件，被告人可随时委托辩护人）。 14. P60 中院管辖案件：危恐无死没。这些案件当然可由更上级法院管辖。 15. P60 法院级别管辖的变通：上可审下，下不可审上，数罪就高不就低（一锅端走，但未成年人要分案处理）

16. P64 外国人在国外对中国人犯罪，外国人若敢来中国，管辖法院为： 两境和老家（入境地，入境后居住地，被害人离境前居住地） 中国人在国外干掉中国人案件的管辖：一进一出和老家（离、入境地和被害人离境前居住地）

17. P68 需回避对象：侦检审、书翻鉴。当法诉辩可申请回避，近亲属不可。 18. P45 被害人、自诉人、附带民事诉讼的当事人、法定代理人、被害人的近亲属可以委托诉讼代理人。注意近亲属的，只有被害人的近亲属有权委托，自诉人的近亲属无权委托诉代。（可以在本文档中搜索近亲属，了解近亲属的权限） 19. P70 关于回避：当法诉辩可申请，书面口头都可以，一般人员皆暂停，侦查人员要除外。

20. P71 回避的决定：一般找老大，老大找组织（本院的审委会、检委会，公安的头的回避由同级检委会决定）。书翻鉴的回避：谁聘请，谁决定。 21. P72 处理回避的问题用“决定”的形式，口头或书面。当法诉辩不服，可申请复议一次。对于无理取闹的回避理由，当庭驳回，并不得复议。 22. P76 强制法律援助辩护的情形：盲聋哑（有其一就行）、半疯傻、无期死刑未长大。PS：?如果是全疯傻，那么就不承担刑事责任了，若强制医疗，是强制法律援助代理，不是强制法律援助辩护，叫代理人。?只有强制情形才是应当，穷（申请法律援助）、有一些惨（裁量法律援助，其他共犯有自己没有、抗诉案件、重大社会影响案件、可能无罪案件）的情况都是可以。

23. P77 绝对不能担任辩护人的情形：刑罚执行中、自由受限制（行政拘留等）、能力有限制。

相对禁止情形：现陪利外，除非他们是近亲属（上下左右，爷爷奶奶是上上了，不属于近亲属），否则不可以。现：公检法安监的现职人员。对照本文71条对比学习。

24. P78 法院工作人员担任辩护人的限制：2年、终生、家庭辩（上下左，不含兄弟姐妹）。

注意：2年内不得以律师身份出现，但可用亲友身份辩护；终生的情形也排除作为被告人监护人、近亲属进行辩护，家庭辩的情形也排除作为被告人

监护人、近亲属进行辩护。

甲从天心区法院离职后，终生不得代理天心法院案件，但是作为近亲属辩护人除外。

甲在天心法院当法官，他的父母、老婆、孩子不得在天心法院担任辩护人，但是甲的的父母、老婆、孩子如果是被告人的近亲属除外。同胞兄弟可以。 检查人员担任变化人的限制情形也是2年终生家庭辩。但是家庭辩中无父母、无例外。甲在天心检察院，他的老婆、孩子不得担任天心检院办理案件的辩护人，但是他父母可以。老婆孩子并且没有任何例外，也不能为近亲属辩护。 25. P45、78 诉讼代理人不具有独立诉讼地位，仅仅是被代理人的代言人，让说啥就说啥。但是辩护人具有独立诉讼地位，以自己名义，独立进行辩护，辩护意见是独立的。你让我做A意见的辩护，我可以做B意见的辩护。 26. P80 律师会见凭三证、危恐除外要许可

27. P80 侦查阶段非律师辩护人不得介入。非律师是没有亲自调查取证权。非律师辩护人阅卷、会见、通信都要经检院、法院许可。律师和非律师辩护人侦查阶段无阅卷权、无核实证据的权利。

28. P81 看守所可以对信件进行检查，但不得截留、复制、删改。但有例外。 29. P81 律师向辩方证人取证要经他们许可，对控方证人取证要双重许可。申请对控方证人取证（答复时间7日内），申请代为取证（答复时间3日内），法检答复的形式：书对书、口对口。总的来说，申请法院代为取证要两个条件：要么对方不同意加上有必要，要么直接向法院申请加上不宜或不能（由律师收集）。 30. P82 申请解除超期的强制措施、申请变更强制措施（如申请取保候审）的权利，当法近辩可申请。区别于可以申请回避的人：当法诉辩。

31. P83 法检应当（必须）听取辩护人意见的情形：未成年人的批捕、审查起诉期间、二审不开庭。还有附条件的三种情形（如案件侦查终结前如果律师提出的，就应当听，没提就不用听。还有审查批准逮捕和复核死刑案件，情况略有不同，看看书）。 32. P74 公安侦查时律师可介入，但无阅卷权和核实证据权。监察委调查时律师不得介入，当事人没有辩护权。从目前来看，不得介入。

33. P85 辩护人收集的三种证据必须开示：不在场、不够大、不正常 34. P86 当事人拒绝辩护。对于强制辩护的被告人，有理由，1次，有人辩。对于非强制辩护的被告人，无理由，2次，自辩。 如果强制辩护的被告人自己委托了辩护人，可以无理由拒绝一次，也就可以拒绝一次，然后就不会再让他拒绝了。

刑事证据

35. P90 刑事证据章节的框架:33847。

证据3大属性：客观性，关联性、合法性。 证据制度3大基本原则：证据裁判原则、自由心证原则、直接言词原则。 法定的8类证据形式：物证；书证；证人证言；被害人陈述；犯罪嫌疑

人、被告人供述和辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；试听资料、电子数据。

刑事证据4大理论分类：原始与传来（证明力不同），有罪与无罪，言辞与实物（表现形式不同），直接证据和间接证据（如果证据能够单独证明谁干了什么、谁没干什么，那就是直接的）。记住：?鉴定意见、辨认笔录、侦查实验笔录中侦查人员做的表达属于言词证据。?直接证据不等于单独定案的证据，因为孤证不能定案的原则。?手机拍摄的案发现场视频，手机中原视频是原始证据，警察拷贝下来的是传来证据。

刑事证据7大规则。调整证据能力的规则：非法证据排除规则，传闻证据规则，意见证据规则，最佳证据规则。调整证明力的规则：关联性规则，补强证据规则。还有自白任意规则（非任意自白排除规则，不得强迫任何人证实自己有罪）。 36. P101 以下情形下物证、书证坚决不能作为定案依据：真伪不明、来源不明、无法解释。

以下情形证人证言坚决不能作为定案依据：麻醉猜测未个别，核对翻译暴限胁，拒绝出庭不真实。

被害人陈述的排除情形参照证人证言相关部分。

以下情形下的供述坚决排除：刑讯核对未翻译，场外音像有限胁。 鉴定意见见错就排。

勘验、检查笔录坚决排除情形：无法解释。 侦查实验笔录坚决排除情形：条件差异。

辨认笔录坚决排除情形：预见 没有警察，指示 个 混杂。 试听资料、电子数据坚决排除情形：真伪不明、无法解释。 37. P104 公安组织辨认时要设置混杂：7人5物10照片

38. P108 非法证据排除的范围：言辞证据和实物证据。非法言辞证据采用严格排除（暴限胁），物证书证采用相对排除规则。暴打嫌疑人甲，甲说：别打了！我说！……，杀人的刀就藏在X处。那么，口供排除，但在X处找到的刀不排除。 39. P111 二审中的证据合法性审查：一审申请未审查、一审审查我不服、一审判后才发现。

40. P114 证据补强规则中补强证据必须满足以下条件：必须具有证据能力（得是八种证据之一）；具有担保主证据真实的能力（是担保主证据真实，不是担保合法）；具有独立的来源（同一个人三个月前说的话不能补强现在说的，这是同一来源）。我国刑诉法确立了口供需要补强的规则。证人证言的补强规则：?有缺陷的人做的证言；?有利的人做的有利证言，不利的人做的不利证言，注意不包括有利的人做的不利证言，不利的人做的有利证言。

41. P116 刑事诉讼证明的主体是国家公诉机关和诉讼当事人（不包括证人、鉴定人、辩护人等其他参与人）。公安机关和法院不是证明的主体。被告人原则上不负有证明责任，但是特定情况下承担证明责任（如巨额财产来源不明时要提供来源是合法的证据，但说服有罪责任仍在公诉人）。

证明对象是需要用证据证明的案件事实。案件事实由实体要件事实和程序事实组成。证据事实不是证明对象，而是证明案件事实的手段工具。

42. P118 免证事实：常识法规和定律，推定生效无异议。无异议仅指程序事实。 43. P119 侦查终结、提起公诉、做出有罪判决，这三个阶段的诉讼证明的要求是犯罪事实清楚，证据确实、充分。“确实”是质量要求（查证属实，具有真实性和证明力），“充分”是数量要求（证明对象都有证据来证明，形成证据链）。

强制措施 期间和送达

44. P125 扭送应严格控制，公民遇到以下情形可扭送至公检法：正在逃捕。 45. P126 拘传：12(不得超)+12（重大复杂）+12（中场休息） (单位：h) 46. P126 拘传对象是未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人。传唤适用的是所有当事人。如传唤被害人。对于证人，用通知。拘传必须出示拘传证（无任何例外，区别于拘留，紧急情况拘留可先拘留再补办手续）。传唤出示传唤通知书（传票），有例外，对在现场发现的犯罪嫌疑人，侦查人员经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在询问笔录中注明。

47. P127 可以取保候审的情况：不够徒刑、不够危险、超期羁押。（不该捕） 不得取保候审的情况：累主残暴严，但重疾、孕乳、超期羁押除外。 48. P128 下列情形责令出1-2名保证人：老的（75周岁以上）幼的没钱的。 保证人的条件：无牵连有能力有权，有房有钱。

保证人责任义务：监督、报告、罚款、刑责。无连带民事赔偿责任。 申请取保候审的人参考本文档第30条。也可以公检法依职权启动。 被取保人义务，5个应当4个可以。法定义务（应当）：市县报告及时到，不扰证人不毁证。酌定义务（可以）：特定的地方特定的人，特定的活动特定的证。

49. P131 监视居住，替代逮捕适用情形，两个考虑，一个是人道，一个是超期，人道包括：重疾孕乳唯一抚。监视居住，替代取保的情形：没钱又没人。 监视居住场所：有家就在家，没家找个家，有家要找家就要危恐特。 指定居所监视居住的，除无法通知，应在24小时内通知家属（也就是说侦查阶段不用告知原因和处所）。例外还有规定，对被告人指定居所监视居住后，人民法院应当在24小时内将原因和处所通知家属，确实无法通知的，应当记录在案。

监视居住的义务（6个应当）：处所会见及时到，不扰证人不毁证，保存还要身份证。（都监视居住了，基本也就告别身份证了） 50. P134 行政拘留和司法拘留期限都是15日。刑事拘留期限是3+7，重大复杂案件是7+7，（流窜作案、结伙作案、多次作案的）流结多（刘结多同学不听话）的重大嫌疑分子是30+7。检察院批准拘留的时间永远是7天。 10、14、37

51. P136 拘留后24小时内必须 送看、通知和讯问。通知家属，不通知单位。危恐的也可不通知家属。

区别于逮捕。逮捕是逮捕后立即送看。24小时内通知和讯问。通知无任何例外，必须通知原因和处所，除非无法通知。讯问是谁想抓谁讯问谁通知（公检法都有可能去讯问，法院想抓就是法院讯问，公安想抓就是公安讯问）。

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