试论上市公司的控制权归属

试论上市公司的控制权归属

李振纲 120401243 二大队十一区队

摘要：股票是股份公司依法发行的，表明股东按其所持有股份享有权利和承担义务的可转让的书面凭证。证券交易是指对依法发行并经认购的证券在证券交易市场进行买卖的行为。证券交易是一种买卖性质的合同关系，实质上是证券权利的转让与受让，证券交易可分为场内交易和场外交易两种形式，证券交易所内的证券交易方式，主要有现货交易、期货交易、期权交易和融资融券交易。要约收购，是指当投资者持有一个上市公司的股份达到一定比例时，如果进行收购，并按照收购要约收购目标公司股份的一种收购方式。

关键词：证券；股票；股权；投票权；收购；控股

公司种类众多，注册公司的门槛也一再降低，这个概念已经触手可及，公司存在于我们生活的方方面面。但是要说到最有实力，在经济社会运行中发挥最大效力的公司形式，当属股份有限公司，其中的翘楚在满足一系列条件后，绝大部分会寻求成为一家上市公司。股份有限公司的经营管理由股东共同决策，如果能够成为上市公司，便有了更广阔的融资平台，能够面向社会公开发行股票募集资金，充分运用资本的力量。大公司的成长轨迹千差万别，国有企业占据垄断资源，有雄厚的背景，做大做强，这是一种方式。也有的企业通过兼并重组，不断自我革新，逐渐积累到可观的规模。当今这个创新时代更孕育了一种新方式，以互联网为代表的信息技术产业创造了无数神话式的企业，一个小小的创业公司，可能因为在一个领域取得了突破性的成果，便会得到无数注目，天使投资人、风投基金、行业巨头都会抛来橄榄枝，有了资金的支持，就有可能孕育出新时代的沃尔玛和埃克森美孚。

上市公司为了筹集资金而发行股票，这样势必会稀释摊薄现有股东的股份，换句话说，上市公司出让部分所有权来换取外部资金，当然出资可以为现金也可以为实物，债券、担保物甚至债权、股权置换都是潜在的方式。首先看到国有企业，虽说现在国家在部分领域逐渐放开，有序退出，但国有资产的控制力依旧，国企背靠国资委，股权的控制力强大，除了国家主动出售部分非核心的资产，你很难想象谁会有有能力去吞并那些国企巨无霸，况且有钱只是次要因素，主管部门完全可以通过审查来控制。其他的股份有限公司，股权的重大变动一般由股东大会共同决定，普通股过半数通过即可，股东是否同意取决于诸多因素，比如报价、企业经营状况、行业前景等。对于从无到有而来的创业公司，往往置于两难的境地，创始人对公司方向的掌控或大量充足的资金，两者存在矛盾。强如腾讯的马化腾、百度的李彦宏，他们是互联网巨头的创始人，现在仍是掌舵人，如此有话语权的人物，他们对自己公司掌握的股份也只有百分之一二十。创始人可能会选择脱手套现，告别自己亲手建立的产业，也可能会继续留在公司作为有特别投票权的股东，并继续主持公司的日常运营。

但是有一般规律也就肯定有特例，公司很大，股权很分散，却可以设计特殊的制度来保证权力集中，得以完成对公司的治理。最鲜活的例子就是阿里巴巴集团的“合伙人制度”，该制度在管理层控股有限的情况下仍然可以掌握董事会，保证阿里巴巴经营战略的一致性，始终按照马云团队的战略发展。简单地说，阿里巴巴高层合伙人制度，其实就是公司章程中设置的提名董事人选的特殊条款：即由一批被称作“合伙人”的人，来提名董事会中的大多数董事人选，而不是按照持有股份比例分配董事提名权。目前，马云大概持有阿里巴巴7%的股权，软银和雅虎分别持有36.7%和24%的股权。这样的份额能继续掌控这样一家上万亿

的大公司，不得不让人佩服“合伙人制度”的精妙。总共有28人的合伙人团队，创始人马云和最初的合伙人蔡崇信任永久合伙人，28人中有22人产生于阿里巴巴内部，另外6人为合作伙伴代表，合伙人从阿里巴巴离职后即失去合伙人身份，另行推选新的合伙人。

资本市场风起云涌，跨国并购都已不再新鲜。最近住宅房地产领域的大哥万科也是不得安宁，曾经全国房企的领头羊，股票代码sz000002的老牌优质蓝筹股，如今面临可能被后来者吞并的危险。深圳宝能集团通过旗下的钜胜华和前海人寿增持万科股票，连续四次举牌，已经超过华润跃居万科第一大股东。前海人寿为宝能系的金融平台，宝能地产为地产平台。前海人寿作为保险公司能够提供充沛的资金，但是保险业受到严格的监管，不能直接投资“项目制”的房地产开发业，除非是投资具有长期、安全、稳定收益回报的商业地产，就像此前安邦保险收购纽约标志性的华尔道夫酒店一样。。宝能系手握资金和地产，但两者直接不能直接产生关联，需要一个中介打通政策监管上的隔阂，那么一个房地产上市公司恰恰就是一个最好的选择，保险资金可以投资上市公司的证券为其提供资金，上市公司可以利用资金投资房地产项目，房地产项目可以回馈超额利润给上市公司，上市公司可以将房地产利润放大返回保险公司??这样投资万科的钱终究会回到宝能手中，而且还多了万科大股东的身份，资本的游戏总是让人咋舌。用投保人的保费融资，试图完成蛇吞象的壮举，控股之后再用投资万科的收益返还保险公司。宝能筹资的手段令人惊叹，只是希望监管能够完善，使基本运作在法律框架内开展。宝能及其下属的关联公司还频频进行股权质押置换，这样操作的结果是通过杠杆撬动超过股权价值数倍的资金，产生连锁反应，使资金的力量超过其本身。

资本具有天然的逐利性和扩张性，所以在企业自律之外，还必须完善监管。在现代市场经济条件下，生产的社会化以及经济的全球化趋势不断加强，经济生活日趋复杂。单纯依赖市场力量调节经济，或主要依靠政府计划组织经济，被证明都不可取。关于证券市场的管理，一般认为，政府应在保证市场机制基础性作用的前提下，对证券市场适当进行干预，但不应取代市场机制成为决定性力量。

参考文献：【1】汪鑫。《金融法学》【M】。第四版。北京，中国政法大学出版社，2011

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